Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2006/11088 · K. 2010/3937

5. Ceza Dairesi         2006/11088 E.  ,  2010/3937 K. "İçtihat Metni" Irza geçme suçundan sanıklar ... ve ...’ın yapılan yargılanmaları sonunda; çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan mahkümiyetlerine dair, Çanakkale Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 20.04.2006 gün ve 2006/147 Esas, 2006/217 Karar sayılı hükümlerin Yargıtay’ca duruşmalı olarak incelenmesi sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle 28.03.2007 Çarşamba saat 14.00'e duruşma günü tayin olunarak sanık ... müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay C.Savcılarından ... hazır olduğu halde oturum açıldı. Yapılan tebligat üzerine sanık müdafiin gelmediği ve ayrıca bir talepte de bulunulmadığı anlaşılmakla Yargıtay C.Savcısının uygun görülen talep ve mütalaası dairesinde DURUŞMASIZ inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek vaktin darlığına binaen dosyanın incelenmesi başka bir güne bırakılmıştı. Bugün dava evrakı incelenerek aşağıda yazılı karar ittihaz olundu. Süresinden sonra yapılmış bulunmasına ve hükmolunan ceza miktarına nazaran sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme isteğinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddi ile bu sanık yönünden de duruşmasız inceleme yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Mağdurenin aşamalardaki anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre; sanıkların olay günü evinden okuluna gitmekte olan mağdureyi bıçak zoruyla tenha bir yere götürüp yere yatırdıkları sanık ... kollarını tutup ağzını kapatırken sanık ...’in mağdurenin gömlek düğmelerini koparıp vücudunu ellediği, eteğinin altındaki külotlu çorabını ve kendi pantolonunu indirdikten sonra kendisinin ve mağdurenin külotunu çıkarmadan üstüne yattığı, yakından çocuk sesleri gelmesi üzerine mağdureyi bırakarak kaçtıkları ve eylemlerini organ veya sair cisim sokmak suretiyle gerçekleştirmeye yönelik herhangi bir söz ve davranışlarının bulunmadığının anlaşılması karşısında lehe kabulle sanıkların tamamlanan eylemlerinin ırz ve namusa tasaddi (çocuğun basit cinsel istismarı) suçunu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması, ../... -2- Kabule göre de; Irza geçmeye kalkışmak suçundan 765 sayılı TCK.nun 61. maddesiyle azami oranda indirim yapıldığı halde, 5237 sayılı TCK ile yapılan karşılaştırma sırasında 35. madde ile 1/2 oranında indirim yapılıp, oranlılık ilkesine uyulmaması suretiyle fazla cezaya hükmedilmesi, 5237 sayılı TCK. hükümlerinin sanıklar lehine kabul edilmesine rağmen 765 sayılı TCK.nun 36. maddesi uyarınca müsadereye karar verilmesi suretiyle karma uygulama yapılması, Kanuna aykırı, sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.05.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. ...