Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2006/7535 · K. 2010/3530

5. Ceza Dairesi         2006/7535 E.  ,  2010/3530 K. "İçtihat Metni" Reşit olmayan mağdureyle rızaen cinsi münasebette bulunmak suçundan sanık ...'un bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; atılı suçtan mahkümiyetine dair, Ankara 23. Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 27.10.2005 gün ve 2004/270 Esas, 2005/1116 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: 05.02.1986 doğum tarihli olarak 27.06.1994 tarihinde nüfusa beyan üzerine tescil edildiği ve resmi bir sağlık kurulunda doğmadığı doğum tutanağından anlaşılan mağdurenin; suçun oluşumuna etkisi bakımından yaşının tespiti için alınan Ankara Numune Hastanesi Sağlık Kurulu'nun 12.05.2004 günlü raporunda “suç tarihinde 17 yaşında olması gerekir” denmiş, yine aynı Hastanenin 14.07.2005 günlü raporunda ise “Halen 20 yaş ile uyumludur” diye belirtilmiş ve her iki rapora radyoloji uzmanının katılmadığı anlaşılmakla; Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kurulundan görüş sorularak gerçek yaşın bilimsel biçimde saptanmadan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik soruşturmayla yazılı şekilde hükme varılması, Kabule göre de; 5237 sayılı TCK.nun 104/2. maddesinin Anayasa Mahkemesi'nin 25.02.2006 günlü Resmi Gazetede yayımlanan 25.11.2005 gün ve 2005/103-89 sayılı kararı ile iptal edilmiş bulunması karşısında; sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nun 104/1. maddesinin uygulanması ihtimalinin bulunduğu ve aynı Yasanın 73. maddesi uyarınca bu suç şikayete tabi olup, zarar göreni gerçek kişi olduğundan uzlaşma kapsamında kaldığı, uzlaşmanın da bir kovuşturma şartı olduğu nazara alınarak 5271 sayılı CMK.nun 253 ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma istemi yapılması ve sonucuna göre hükme varılması lüzumu, Kızlık bozmanın teselsül etmeyeceği gözetilmeden, 765 sayılı TCK.nun 80. maddesiyle yapılan artırımın 418/2. maddeye teşmili suretiyle fazla ceza tayini, .../... -2- Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321 ve 325. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, bozmanın mahiyetine göre hükmü temyiz etmeyen sanıklar ..., ...'a TEŞMİLİNE, 12.05.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. ...