Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2008/16384 · K. 2009/2527

5. Ceza Dairesi 2008/16384 E., 2009/2527 K. 5. Ceza Dairesi 2008/16384 E., 2009/2527 K. - BELLİ HAKLARI KULLANMAKTAN YOKSUN BIRAKILMA- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 43 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 53 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 106 ] - 5271 S. CEZA MUHAKEMESİ KANUNU [ Madde 321 ] - 5271 S. CEZA MUHAKEMESİ KANUNU [ Madde 225 ] "İçtihat Metni" Ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan sanık H… …… A… ……'un yapılan yargılanması sonunda; ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkümiyetine dair Tokat Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.04.2008 gün ve 2007/194 Esas, 2008/84 Karar sayılı re'sen de temyize tabi hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık ile müdafii tarafından istenilmiş olduğundan ve sanık yönünden incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine; dosya Yargıtay C.Başsavcılığının 07.11.2008 günlü tebliğnamesiyle daireye gönderilmekle 11.02.2009 Çarşamba saat 14.00'e duruşma günü tayin olunarak sanık müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay C.Savcılarından A.. E… …... hazır olduğu halde oturum açıldı. Yapılan tebligat üzerine sanığın müdafiin gelmediği ve ayrıca bir talepte de bulunulmadığı anlaşılmakla Yargıtay C.Savcısının uygun görülen talep ve mütalaası dairesinde DURUŞMASIZ inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek vaktin darlığına binaen dosyanın incelenmesi başka bir güne bırakılmıştı. Bugün dava evrakı incelenerek aşağıda yazılı karar ittihaz olundu. Cinsel istismar suçu velayeti altındaki çocuğa karşı işlendiği halde TCK.nun 53/5. maddesinin uygulanmaması karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Sanık hakkında sadece 06.07.2007 tarihinde meydana gelen basit cinsel istismar suçundan dolayı dava açıldığı halde, ek iddianameyle dava açılmadan sanığın kovuşturma aşamasında ortaya çıkan fiilleri de kapsayacak şekilde hüküm kurulmak suretiyle CMK.nun 225. maddesine muhalefet edilmesi, Kabule göre de; Mağdurenin ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda, Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan rapor alındıktan sonra, TCK.nun 103/6. maddesinin tatbiki yerine, Samsun Ruh ve Sinir Hastalıkları Hastanesinin raporu ile yetinilerek hüküm kurulması, 5237 sayılı TCK.nun 43. maddesi ile yapılacak artırımın, netice değil eylemler teselsül ettiğinden 103/6. maddesinden önce hasıl olan ceza üzerinden yapılıp, bulunan miktarın 103/6. maddesindeki cezaya eklenmesi ile hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi, Kanuna aykırı, sanık ile müdafiin temyiz itirazları yerinde görülmüş olduğundan re'sen de temyize tabi hükmün bu nedenlerle 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 02.03.2009 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.