Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2009/14684 · K. 2012/9877

5. Ceza Dairesi         2009/14684 E.  ,  2012/9877 K. * ZIMMET * YARDIM TOPLAMA * DERNEK GÖREVLISI * DERNEKLER KANUNU (5253) Madde 32 * YARDIM TOPLAMA KANUNU (2860) Madde 28 * YARDIM TOPLAMA KANUNU (2860) Madde 2 "İçtihat Metni" ÖZET: YARDIM TOPLAMA KANUNUNUN, 2. MADDESİNİN 2. FIKRASI UYARINCA, DERNEKLERİN BU KANUN KAPSAMI DIŞINDA OLDUĞU, AYNI YASANIN 28’İNCİ MADDESİNDEKİ DÜZENLEMENİN DERNEK GÖREVLİLERİNİ KAPSAMADIĞI, DERNEK ADINA TOPLANAN YARDIM VE BAĞIŞLARIN KANUNDA SAYILAN KİŞİLERCE MAL EDİNİLMESİNİN 5253 SAYILI DERNEKLER KANUNUNUN 32/F MADDESİNDEKİ ÖZEL SUÇ TİPİNE UYDUĞU, KAMU YARARINA ÇALIŞAN DERNEKLERİN ANCAK BAKANLAR KURULU KARARIYLA TESPİT EDİLECEĞİ VE DERNEKLER KANUNUNDA DERNEK GÖREVLİLERİNİN KAMU GÖREVLİSİ SAYILACAKLARINA İLİŞKİN BİR HÜKME DE YER VERİLMEDİĞİ GÖZETİLDİĞİNDE ZİMMET SUÇU OLUŞMAMIŞTIR. (2860 s. YTK m. 2/2, 28) (5253 s. Dernekler K. m. 32/f) Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 21.05.2002 gün ve 2002/9-124-256 sayılı kararında açıklandığı üzere; Yardım Toplama Kanununun, “Kapsam” başlıklı 2. maddesinin 2. fıkrasının, “Türk Silahlı Kuvvetlerinin kendi bünyesi içerisindeki yardım toplama faaliyetleri ile dernekler, sendikalar ve bunların üst kuruluşlarına, spor kulüplerine, mesleki kuruluşlara ve bağış kabulüne yetkili vakıflara kendi statülerine göre üyeleri ve diğer kişiler tarafından yapılacak bağış ve yardımlarla bunların öz kaynaklarından sağlayacakları gelirler, bu kanunun kapsamı dışındadır.” şeklindeki amir hükmü uyarınca, derneklerin bu kanun kapsamı dışında olduğu, Yardım Toplama Yasasının 28. maddesindeki düzenlemenin dernek görevlilerini kapsamadığı, dernek adına toplanan yardım ve bağışların kanunda sayılan kişilerce mal edinilmesinin 5253 sayılı Dernekler Kanununun 32/f maddesindeki özel suç tipine uyduğu gözetilerek, anılan maddenin 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren 5278 sayılı Kanunun 558. maddesi ile değişiklikten önceki ve sonraki hali arasında TCK’nın 7/2. maddesi uyarınca lehe Yasa değerlendirmesi yapılarak hasıl olacak sonuca göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, kamu yararına çalışan derneklerin, ilgili Bakanlıkların ve Maliye Bakanlığının görüşü üzerine İçişleri Bakanlığının önerisi ve Bakanlar Kurulunun kararıyla tespit edileceği ve Dernekler Kanununda dernek görevlilerinin kamu görevlisi sayılacaklarına ilişkin bir hükme de yer verilmediği nazara alınmadan, derneğin kamu yararı gözetilerek kurulan derneklerden olduğundan bahisle sanığın eyleminin zimmet suçunu oluşturduğunun kabulüyle yazılı şekilde hüküm tesisi, Kabule göre de; Sanığın İzmir Valiliğinin 03.10.2006 günlü izni ile Karşıyaka İşitme Engelliler Derneği adına toplayıp mal edindiği 2.000,00 liranın suç tarihindeki ekonomik koşullar ve paranın satın alma gücü nazara alındığında değerinin azlığı nedeniyle TCK’nın 249. maddesi uyarınca cezasından indirim yapılması gerektiği gözetilmeksizin fazla ceza tayini, Suçun 5237 sayılı Yasanın 53/1-e maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlendiğinin kabul edilmesi karşısında aynı Yasanın 53/5. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi, Hapis cezasının kanuni sonucu olarak “belirli haklardan yoksun bırakılma” hükmünün uygulanması sırasında, TCK’nın 53/1-c maddesi uyarınca, “velayet hakkından, vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan” yoksunluğun, sanığın sadece kendi altsoyu bakımından koşullu salıverme tarihine kadar, altsoyu olmayanlar yönünden ise cezanın infazına kadar hükmedilmesi gerekirken; yazılı şekilde, altsoy ayırımı yapılmadan belirtilen hakları kullanmaktan koşullu salıverme tarihine kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi, Kanuna aykırı ve sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK’nın 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), 04.10.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.