Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2010/10952 · K. 2011/1449

5. Ceza Dairesi         2010/10952 E.  ,  2011/1449 K. "İçtihat Metni" Ruh sağlığını bozacak biçimde çocuğun basit cinsel istismarı ve cinsel saldırı suçlarından sanık ...'in yapılan yargılanması sonunda; ruh sağlığını bozacak biçimde çocuğun basit cinsel istismarı ve cinsel taciz suçlarından mahkümiyetine dair, ... 11. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.12.2009 gün ve 2009/306 Esas, 2009/311 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık ve müdafii tarafından istenilmiş ve ayrıca çocuğun cinsel istismarı suçundan verilen cezanın miktarına nazaran re'sen de temyize tabi olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Mağdure ...'a karşı işlenen cinsel taciz suçundan verilen hükmün incelenmesinde; Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık ve müdafiin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, Mağdure ...'a yönelik ruh sağlığını bozacak biçimde çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarına gelince; Adli Tıp Kurumu Kanunu'nun 7 ve 23. maddeleri gereği usulüne uygun teşekkül ettirilmiş İhtisas Kurulunun düzenlediği raporla mağdurenin suçun sonucunda ruh sağlığının bozulmuş olduğunun saptandığı anlaşıldığından tebliğnamedeki raporun yetersiz olduğuna ilişkin bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Suç niteliğini ve TCK.nun 103/4. maddesinin uygulanma koşullarını belirlemeye etkisi bakımından mağdureye ait onaylı doğum kaydı temin edilmeden noksan araştırmayla hüküm kurulması, Kabule göre de; Onbeş yaşından küçük mağdureye karşı cebir kullanılarak işlendiği kabul edilen ruh sağlığını bozacak biçimde çocuğun basit cinsel istismarı suçunun temas ettiği TCK.nun 103/1, 103/4 ve 103/6.maddelerinin bu sıra dahilinde uygulanması suretiyle cezasının belirlenmesi yerine, doğrudan 103/6.madde uygulanarak 61.maddeye aykırı davranılması, Kanuna aykırı, sanık ve müdafii ile re'sen temyiz itirazları yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.02.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.