Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2010/5720 · K. 2010/8283

5. Ceza Dairesi         2010/5720 E.  ,  2010/8283 K. "İçtihat Metni" Beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten sanık ...’nun yapılan yargılanması sonunda; eyleminin beden ve ruh sağılığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı suçuna teşebbüsü oluşturduğunun kabulü ile mahkümiyetine dair, Sincan 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 09.06.2009 gün ve 2008/150 Esas, 2009/95 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi O Yer C.Savcısı ve sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Mağdurenin aşamalarda istikrar arz eden beyanları, sanığın ikrarı havi ifadeleri ve tüm dosya kapsamına göre; sanığın mağdureyi gece 22.40 sıralarında ve bıçak tehdidine eşlik edilen cebirle birlikte yoldan geçenlerin dikkatini çekmemek ve engellemelerine maruz kalmamak amacıyla yolun kenarındaki çukur araziye doğru sürüklemesi, mağdurenin yoldan geçen bir arabayı görüp “imdat” şeklinde çığlıklar atması sonucu aracın biraz ileride durması ve mağdurenin de aralıksız süren direnmeleri sonucuna bağlı olarak engel nedenle eylemini tamamlayamaması nazara alınıp olayın başlangıç ve gelişimi, mağdurenin yolun ıssız ve görünmeyen tarafına doğru çekilmesi, suç saati ve olay yerinin konumu nazara alındığında sanığın eyleminin organ sokmak suretiyle cinsel saldırı suçuna teşebbüs suçunu oluşturduğu gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi, Kabule göre de; Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 18.12.1989 gün ve 1989/314 Esas, 1989/399 ve 20.11.2007 gün, 2007/5-142 Esas, 2007/240 sayılı kararlarında vurgulandığı gibi; sonucun gerçekleşmiş olması nedeniyle neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlara teşebbüsün olanaklı bulunmadığı gözetilip, 5237 sayılı TCK.nun 35. maddesinin aynı Yasanın 61/5. maddesindeki sıraya uygun olarak ancak 102/1. madde ile tayin edilen ceza üzerinden uygulanıp daha sonra 102/5. madde ile sonuç cezanın belirlenmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması, Kanuna aykırı, sanık müdafii ve O Yer C.Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 09.11.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.