Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2010/6271 · K. 2010/7182

5. Ceza Dairesi 2010/6271 E., 2010/7182 K. 5. Ceza Dairesi 2010/6271 E., 2010/7182 K. - ÇOCUĞUN NİTELİKLİ CİNSEL İSTİSMARI - KİŞİYİ HÜRRİYETİNDEN YOKSUN KILMA- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 35 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 61 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 103 ] "İçtihat Metni" Çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık H.... S.....'nın yapılan yargılanması sonunda; çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkümiyetine dair, Ankara 9. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 23.03.2010 gün ve 2008/248 Esas, 2010/69 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafıi ve katılan vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğnarne ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan açılan dava hakkında zamanaşımı süresince karar verilmesi mümkün görülmüştür. Çocuğun cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesinde; Organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüs sonucu TCK.nun 103/6. maddesinde belirtilen hal gerçekleştiğinden teşebbüs hükümlerinin neticeye değil, buna neden olan nitelikli cinsel istismar fiiline uygulanıp Ceza Genel Kurulu’nun benzerlik arz eden 20.11.2007 gün ve 2007/142 Esas, 2007/240 sayılı kararında teselsül için öngörülen haller bu durum nedeniyle de geçerli olduğundan TCK.nun 35. maddesinin aynı Yasanın 61/5. maddesindeki sıraya uygun olarak 103/2. madde ile tayin edilen ceza üzerinden uygulanıp daha sonra 103/6. madde ile sonuç cezanın belirlenmesi gerekirken, teşebbüs hükümlerinin uygulama dışı bırakılması, Katılan mağdureye yargılama sırasında re'sen vekil atanması nedeniyle sanık aleyhine eksik yargılama giderine hükmedilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafii ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 05.10.2010 oybirliğiyle karar verildi.