Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2010/9127 · K. 2011/81

5. Ceza Dairesi         2010/9127 E.  ,  2011/81 K. "İçtihat Metni" Yağma, ırza geçme ve geceleyin konut dokunulmazlığını ihlal suçlarından hükümlü ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun uygulanıp uygulanmayacağı ile ilgili olarak Kastamonu Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 20.05.2009 gün ve 2009/55 Esas, 2009/131 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Kesinleşen hükümde yağma suçundan verilen ceza asgari hadden belirlendiği halde; uyarlama sırasında 5237 sayılı TCK.nun 149/1. maddesi ile alt sınırdan uzaklaşılarak fazla ceza tayin etmek suretiyle oranlılık ilkesine aykırı davranılması, Mağdurenin beden veya ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda bulunup bulunmadığı ve olay nedeniyle ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususlarında araştırma yapılmadan 5237 sayılı Yasanın aleyhe sonuç doğuracağı kabulüyle yazılı şekilde hüküm kurulması, 765 sayılı TCK.nun 193/2. maddesinden kurulan hükümde, verilen cezanın miktarı ve türü itibariyle uygulama olanağı bulunmayan aynı Kanunun 31 ve 33. maddelerinin tatbiki, Kanuna aykırı, hükümlü müdafiin temyiz itirazları da bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 18.01.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.