Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2010/9321 · K. 2011/413

5. Ceza Dairesi         2010/9321 E.  ,  2011/413 K. "İçtihat Metni" Mağdurun beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık ...’ın yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden bozma üzerine verilen 09.02.2010 gün ve 2009/368 Esas, 2010/58 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde; Sanığın eylemini hile ile işlediği oluşa uygun olarak kabul edildiği halde, temel cezanın belirlenmesi sırasında TCK.nun 109/2 yerine 109/1. maddesiyle uygulama yapılması karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Bozmaya uyularak delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, yerinde görülmeyen sanık müdafiin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, Mağdurun beden ve ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna yönelik temyiz itirazlarına gelince; Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Mağdurun annesi katılan ...’nın anlatımlarına göre, sanığın 5 yaşı içindeki mağduru eve alıp kapıyı kilitledikten sonra çığlık çığlığa bağırmasına rağmen livata suretiyle cinsel istismar suçunu işlediği, olaydan hemen sonra aldırılan raporlarda sağ memesi, sol kuyruk kemiği ve vücudunun muhtelif diğer bölgelerinde ekimoz ve erezyon bulunduğunun tespit edilmesine rağmen, eylemin cebirle işlendiğine dair delil bulunmadığından bahisle TCK.nun 103/4. maddesinin uygulanmaması, ... Üniversitesi Çocuk Psikiyatrisi Ana Bilim Dalı tarafından verilen 12.01.2007 tarihli raporda mağdurun ruh sağlığının bozulmadığının belirtildiği, Adli Tıp Kurumu Kanunu'nun 7 ve 23. maddeleri gereği usulüne uygun teşekkül etmeyen 6. İhtisas Kurulu'nun 16.04.2008 tarihli raporunda ise ruh sağlığının bozulduğunun bildirildiğinin anlaşılması karşısında, çocuk psikiyatrisi uzmanının da bulunduğu ihtisas kurulundan yeniden rapor alınarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik soruşturmaya dayanılarak yazılı şekilde hüküm kurulması, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321 ve 326. maddeleri uyarınca kazanılmış hak saklı kalmak üzere BOZULMASINA, 28.01.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.