Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2011/1473 · K. 2011/3212

5. Ceza Dairesi         2011/1473 E.  ,  2011/3212 K. "İçtihat Metni" Ruh ve beden sağlığı bozulacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı (3 kez), çocuğun basit cinsel istismarı (1 kez) ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (4 kez) suçlarından sanık ...'ın yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, Zonguldak 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 07.07.2010 gün ve 2010/56 Esas, 2010/140 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii ile katılanlar ... ve ... vekilleri tarafından istenilmiş, ruh ve beden sağlığı bozulacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükümler re'sen de temyize tabi olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen kısmi re'sen ve sanık müdafii ile katılanlar ... ve ... vekillerinin temyiz itirazlarının reddiyle kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (4 kez) ve mağdureler ..., ... ve ...'e karşı ruh ve beden sağlığı bozulacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı ile çocuğun basit cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümlerin ONANMASINA, Sanık hakkında mağdure ...'na karşı ruh ve beden sağlığı bozulacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün yapılan temyiz incelemesinde; Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Sanık hakkında mahkümiyet hükmü kurulurken, YCGK.nun 20.11.2007 gün ve 2007/5-142 Esas, 2007/240 Karar sayılı Dairemizce de benimsenen kararında belirtildiği üzere; 5237 sayılı Yasanın 61. maddesindeki sıralamaya göre, 43. maddenin 103/6. maddeden sonra uygulanması gerektiği, ancak sanığın zincirleme biçimde kasten işlediği basit cinsel istismar suçunun neticesi sonucu gerçekleşen ve sorumluluğu için en az taksir derecesinde bir kusurunun bulunması gereken TCK.nun 103. maddesinin 6. fıkrasındaki suçun ağırlaşmış halinin teselsül edemeyeceği, zincirleme biçimde gerçekleşen eylemlerin 103/6. maddeden öncekiler olması nedeniyle TCK.nun 43. maddesi uyarınca yapılacak artırımın 103/6 ile tayin edilen ceza üzerinden değil, bu maddenin tatbikinden önce bulunan ceza miktarı üzerinden yapılması ve bunun 103/6. maddeyle belirlenen cezaya eklenmesi ile sonuç cezanın tayini gerektiği gözetilmeyerek sanığa eksik ceza verilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafii ile katılan ... vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, re'sen de temyize tabi hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 18.04.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.