Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2011/292 · K. 2011/2382

5. Ceza Dairesi         2011/292 E.  ,  2011/2382 K. "İçtihat Metni" Mağdurun ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı, hakaret ve tehdit suçlarından sanık ...’in yapılan yargılanması sonunda; nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs ve atılı diğer suçlardan mahkümiyetine dair, ... 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 07/05/2008 gün ve 2007/112 Esas, 2008/250 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafindan istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine; Ancak; Sanığın iki eliyle mağdurenin omuzlarından tutarak demir bariyerlerden aşağıya indirmeye çalıştığı, mağdurenin direnmesi nedeni ile gücünün yetmediği, mağdurenin iki ayağını demire kaldırarak vücudunu geriye itmesi sonucu sanıktan kurtulup duran arabalara doğru koşarak dolmuşa binip olay yerinden kaçması ve sanığın nitelikli cinsel saldırı suçunu gerçekleştireceğine dair herhangi bir söz ve davranışta bulunmadığını mağdurenin beyan etmesi karşısında, sanığın eyleminin TCK.nun 102/1. maddeye uyan basit cinsel saldırı suçunu oluşturacağı gözetilmeden nitelikli cinsel saldırıya teşebbüsten cezalandırılmasına karar verilmesi, Sanığın, ruh sağlığını bozacak şekilde basit cinsel saldırı, hakaret ve tehdit suçlarını işlediği iddia edilerek TCK.nun 102/1-5, 125/1-4, 106/1-1, 53 ve 63. maddelerinin tatbiki istemiyle kamu davası açıldığı halde sanığa ek savunma hakkı verilmeden 58/6. maddesinin uygulanması suretiyle CMK.nun 226. maddesinin ihlal edilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 28.03.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.