Yargıtay 1. Hukuk Dairesi · E. 2011/9937 · K. 2011/11721

1. Hukuk Dairesi         2011/9937 E.  ,  2011/11721 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ DAVA TÜRÜ : ELATMANIN ÖNLENMESİ, ESKİ HALE GETİRME Taraflar arasında görülen davada; Davacı; kendisinin 40 davalının ise komşu 39 parselin maliki olduklarını, davalının iki taşınmaz arasında bulunan kadim hendeğe, toprak doldurmak ve tel çit çekmek sureti ile haklı bir sebebe dayanmaksızın el attığını, hendeğin kapanması ve işlevsiz kalması nedeni ile yağmur sularından dolayı tarlasının zarar görme tehlikesi altında olduğunu ileri sürerek; elatmanın önlenmesi ve eski hale getirme isteklerinde bulunmuştur. Davalı; kadastral sınırlara bir tecavüzü bulunmadığını, kadim hendek iddiasının doğru olmadığını, davacının taşınmazın konumu itibariyle zarar görme riskinden de söz edilemeyeceğini belirterek davanın reddini savunmuştur. Davanın reddine dair verilen karar, Dairece; bilirkişi raporları arasındaki çelişkinin giderilmesi, hendeğin kadastro paftasında da olup olmadığının açıklığa kavuşturulması, davalının eylemi nedeniyle davacının zarar görüp görmediğinin bilirkişi raporları arasındaki çelişki giderilerek belirlenmesi, zarar varsa bu zararın önlenmesi için ne gibi önlemlerin alınacağı tespit edilerek sonuca göre bir karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle bozulmuş, mahkemece; bozma ilamına uyularak yapılan yargılama sonucunda davanın kabulü ile gideri davalı tarafça karşılanmak sureti ile 39 ve 40 parsellerin sınırındaki tel örgünün kaldırılmasına, tel örgünün hali hazırdaki yerinin 39 parsele doğru 50-cm geri çekilmesine, 39 ve 40 parsellerden 50'şer cm genişliğinde 100-cm derinliğinde hendek açılmasına karar verilmiştir. Karar davalı tarafından, süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi ...'ın raporu okundu, düşüncesi alındı. -KARAR- Dava; komşuluk hukukundan kaynaklanan elatmanın önlenmesi, eski hale getirme isteğine ilişkindir. Mahkemece; bozma kararına uyulmak sureti ile yapılan yargılama sonucu “masrafı davalıdan alınmak sureti ile taraflara ait 39 ve 40 parsellerin sınırındaki tel örgünün kaldırılmasına, tel örgünün hali hazırdaki yerinin 39 parsele doğru 50-cm geri çekilmesine” karar verilmesinde bir isabetsizlik yoktur. Ancak; 39 ve 40 parsellerden 50'şer cm genişliğinde, 100-cm derinliğinde hendek açılmasına ilişkin masrafın davalıya yükletilmesi “ tarafların sözü edilen hendekten eşit biçimde yararlanacakları ve hendeğin kadastro paftasında da gösterildiği gözetildiğinde; 4721 sayılı ... Medeni Kanunu'nun 750 maddesine aykırılık teşkil edeceği açıktır. Ne varki; anılan husus yeniden yargılamayı gerektirme- diğinden; hükmün 1. paragrafına “hendek açılmasına dair masrafın taraflarca eşit biçimde karşılanmasına” ibaresinin eklenmesine hükmün bu şekliyle 6100 sayılı HMK.'nun 183.maddesi (HUMK.'nun 80.md.), 6100 sayılı HMK.'nın geçici 3.maddesi yollamasıyla HUMK. 436/2. maddesi uyarınca DÜZELTİLEREK ONANMASINA, alının peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 23.11.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.