Yargıtay 3. Ceza Dairesi · E. 2012/2509 · K. 2013/9770

3. Ceza Dairesi         2012/2509 E.  ,  2013/9770 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Sulh Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Mahkumiyet Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü; Yerinde görülmeyen diğer itirazların reddine, ancak; 1) Kovuşturma aşamasında dinlenilmeyen mağdurun soruşturma aşamasındaki beyanında “sanığın, şahitlik yapmayacaksın diyerek üzerine saldırdığını ve vurmaya başladığını, bu sırada sanığın babası Muharrem'in metal bir cisimle arkadan kendisine vurmaya başladığını” belirtmesi karşısında, yerinde olmayan gerekçeyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/3-e maddesinin uygulanarak fazla ceza tayini, 2) Görgü tanığı bulunmayan olayda, sanığın savunmasında “müştekinin plastik metal karışımı boruyla vurması üzerine, müştekiyi ittirdiğini” beyan etmesi ve sanığın da olayda yaralandığının anlaşılması karşısında, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının tespit edilememesine göre, şüpheli kalan bu halden sanığın istifade ettirilerek hakkında haksız tahrik hükümlerini uygulanıp uygulanmayacağının karar yerinde tartışılmaması, 3) Mükerrirlere özgü infaz rejiminin sadece hapis cezaları hakkında uygulanabileceği ve 5237 sayılı TCK'nin 50/5 maddesi uyarınca 'uygulamada asıl mahkumiyetin bu madde hükümlerine göre çevrilen adli para cezası veya tedbir' olduğu gözetilmeden, yazılı şekilde '3 ay süreyle kamuya yararlı bir işte çalıştırma' seçenek yaptırımından ibaret mahkumiyet hükmüne de 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinin tatbik edilmesi, 4) Kabule göre de, sanık hakkında tekerrüre esas alınan Pendik 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.09.2008 tarih, 2008/402 esas, 2008/573 karar sayılı ilamına konu 3167 sayılı Kanunun 16/1. maddesi kapsamında kalan eylemin suç olmaktan çıkarılmış olmasına göre, suç niteliği bulunmayan bu eylemin tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeksizin, mükerrir kabul edilerek hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesi hükmünün uygulanması, Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı istem gibi BOZULMASINA, 11/03/2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.