Yargıtay 11. Ceza Dairesi · E. 2012/26226 · K. 2014/8776

11. Ceza Dairesi         2012/26226 E.  ,  2014/8776 K. "İçtihat Metni" Tebliğname No : 11 - 2010/171110 MAHKEMESİ : Ankara 24. Asliye Ceza Mahkemesi TARİHİ : 27/04/2010 NUMARASI : 2009/1477 (E) ve 2010/475 (K) SUÇ : Vergi Usul Kanununa Muhalefet 1- 19.02.2008 tarihinde kurulan ZZN Grup İnşaat ve İnşaat Elektrik Malzemeleri Tic. Ltd. Şti. ortakları olan sanıkların, 2008 takvim yılında düzenlediği faturaların sahte olduğu iddiasıyla açılan kamu davasının yargılamasında, vergi denetmenliğince Vedop sorgulaması neticesinde mükellef şirket tarafından düzenlendiği tespit olunan fatura içerik ve miktarları dikkate alınarak, şirketin bu ticari organizasyonu yapacak kapasitede olup olmadığının belirlenmesi bakımından; şirket aktifinde kayıtlı herhangi bir araç, demirbaş, menkul veya gayrimenkul malvarlığının bulunup bulunmadığı, bu işi yapacak sermaye ve kapasiteye sahip olup olmadığı, işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı araştırılıp mükellef şirket ile düzenlenen faturaları kullananlar arasında faturaların gerçek alım satım karşılığı olup olmadığının tespiti yönünden, mal, hizmet ve para akışını gösteren sevk ve taşıma irsaliyeleri, teslim tesellüm belgeleri, mal alış-satış veya hizmet bedellerinin ödendiğine ilişkin ticari teamüle uygun kanıtlama yeteneği olan geçerli ödeme belgeleri ile satıcının kasasına ya da banka hesabına girip girmediğinin tespiti, şirketin muhasebeciliğini yapan Ş.T.ile şirket müdürlüğünü devraldığı belirtilen A. Y.nın da tanık sıfatıyla dinlenmesinden sonra, toplanan tüm deliller birlikte değerlendirilip sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden eksik inceleme sonucu yazılı şekilde karar verilmesi, 2- Vergi tekniği raporundaki tespite göre, şirket ortağı ve müdürü olan sanık Y.. K..'nin şirketi temsil görevinden fiilen 30.06.2008 tarihinde istifa ederek ayrıldığı, bu durumun 18.11.2008 tarihli ticaret sicil gazetesinde ilan edildiği, defter ve belgelerin ibrazına ilişkin tebligatın 15.10.2008 tarihinde şirket adresinde A.Y.'ya tebliğ edildiği ve anılan kişi tarafından bir kısım belgelerin vergi denetmenliğine ibraz edildiği anlaşılmakla, gerçeğin kuşkuya yer vermeyecek şekilde belirlenmesi bakımından; sanığın istifasına ve A. Y.nın yetkili müdür olarak atandığına dair şirket karar ve ticaret sicil gazetesi ilanının ticaret sicil müdürlüğünden sorularık dosya içine celbedilmesi, bir kısım belgelerin A. Y.tarafından ibraz edilmiş olduğu gözetilerek anılan kişinin şirketteki yetkisi ve defter ve belgelerin kendisinde bulunup bulunmadığı hususunda tanık sıfatıyla dinlenmesi, ibraz edilmediği belirtilen bir kısım satış fatura koçanları ve alış belgelerinin bu kişiden yeniden istenip istenmediğinin vergi denetmenliğinden sorularak, sanığın yüklenen suç yönünden sorumluluğunun devam edip etmediği hususu karar yerinde tartışılıp sonucuna göre hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi, 3-Kabule göre de; Tespit edilen son faturanın 30.10.2008 tarihinde düzenlenmiş olduğu dikkate alındığında, 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 276. maddesiyle değişik 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 359/b-1. maddesinde öngörülen hapis cezasının asgari haddinin 3 yıl olduğu gözetilmeden yazılı şekilde temel cezanın 18 ay hapis olarak belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini, Yasaya aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 07.05.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.