Yargıtay 11. Ceza Dairesi · E. 2012/4144 · K. 2012/8571

11. Ceza Dairesi         2012/4144 E.  ,  2012/8571 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Vergi usul kanununa aykırılık HÜKÜM : 1)213 sayılı Yasanın 5728 sayılı Yasanın 276.maddesiyle yapılan değişiklikten önceki 359/a-2. maddeleri gereğince 6 ay hapis cezası ve hak yoksunluğu, 2) 213 sayılı Yasanın 5728 sayılı Yasanın 276. maddesiyle yapılan değişiklikten önceki 359/a-1.maddeleri gereğince 6 ay hapis cezası 3)213 sayılı Yasanın 5728 sayılı Yasanın 276. maddesiyle yapılan değişiklikten önceki 359/b-1.maddeleri gereğince 18 ay hapis cezası I- Sanık müdafiinin sanık hakkında 2003 takvim yılında "sahte fatura kullanmak" ve "defterlere kaydı gereken hesap ve işlemleri vergi matrahının azalması sonucunu doğuracak şekilde tamamen veya kısmen başka defter, belge veya diğer kayıt ortamlarına kaydetmek" suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde; 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 7 ve 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddeleri hükmü karşısında; sanığa yüklenen “2003 takvim yılında sahte fatura kullanmak ve defterlere kaydı gereken hesap ve işlemleri vergi matrahının azalması sonucunu doğuracak şekilde tamamen veya kısmen başka defter, belge veya diğer kayıt ortamlarına kaydetmek' suçlarının yasada gerektirdiği cezalarının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu, suç tarihinde yürürlükte bulunan ve lehe olan 765 sayılı TCK'nun 102/4 ve 104/2 maddelerinde öngörülen dava zamanaşımının, yüklenen suç tarihlerinden temyiz inceleme tarihine kadar gerçekleştiği anlaşılmış, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükümlerin 5320 sayılı yasanın 8/1 maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'un 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususta aynı kanunun 322.maddesinde öngörülen yetkiye dayanılarak karar verilmesi mümkün olduğundan, sanık hakkında açılan kamu davalarının gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle 765 sayılı TCK'nun 102/4 , 104/2 ve 5271 sayılı CMK’nun 223/8. maddeleri uyarınca DÜŞÜRÜLMESİNE, II-Sanık müdafiinin sanık hakkında 'yasal defter ve belgeleri gizlemek' suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesine gelince; Adana Vergi Dairesi Başkanlığınca 15.11.2006 tarihinde düzenlenen ve dava şartı olan mütalaada 26.10.2006 tarihli 2006-1781/43 sayılı vergi suçu raporuna atıf yapılarak suç duyurusunda bulunulduğu, mütalaa ekindeki vergi suçu raporunda mükellefin kaçakçılık suçunu oluşturan eylemleri arasında yasal defter ve belgeleri ibraz etmediğinin de belirtildiği görüldüğünden tebliğnamedeki görüşe iştirak edilmemiştir. a-Vergi mükellefi sanıktan defter ve belgelerin ibrazının istendiği yazının 01.06.2006 tarihinde işyerinde sanık imzasına tebliğ edildiğinin anlaşılması karşısında; incelemenin dairede yapılmasına imkan veren 213 sayılı yasanın 139/2. maddesindeki istisnalardan birinin varlığının önceden belirlenip belirlenmediğinin incelemeyi yapan vergi denetmeninden sorulup, buna ilişkin bir tespiti varsa belgesini dosyaya ibrazının istenmesi aksi takdirde, yapılan tebligatın hukuki geçerliliği bulunmayacağından atılı suçun yasal unsurlarının oluşmayacağı gözetilmeden, eksik soruşturmayla yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesi, b-Kabule göre de; 5237 sayılı TCK'nun 7/2. maddesi gözetilerek; hükümden önce 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı yasanın 562. maddesi ile değişik CMK'nun 231/5. maddesi uyarınca sanık hakkında "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının" uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması, Yasaya aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün bu sebeplerden dolayı, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 14.05.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.