Yargıtay 1. Hukuk Dairesi · E. 2012/9964 · K. 2012/14368

1. Hukuk Dairesi         2012/9964 E.  ,  2012/14368 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ : DEVELİ ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ TARİHİ : 04/05/2012 Yanlar arasında görülen tapu  iptali  ve  tescil davası sonunda, yerel mahkemece  davanın, reddine  ilişkin olarak verilen karar davacı tarafından yasal süre içerisinde temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi,  Tetkik Hakimi raporu okundu, açıklamaları dinlendi, gereği görüşülüp düşünüldü; Dava hile hukuksal nedenine dayalı tapu iptal ve tescil isteğine ilişkindir. Mahkmece gider avansının yatırılmamış olması nedeniyle davanın reddine karar verilmiştir. Bilindiği üzere kanunun öngördüğü sistem içerisinde dilekçe hakime verildikten sonra davacının elinden çıkar. Zira hakim dilekçeyi alarak kaleme havale eder ve kalemde gerekli harç ve giderler alındıktan sonra esas defterine kaydedilir. Öte yandan 6100 sayılı HMK'nun 114. maddesi dava şartlarını belirlemiş, gider avansının yatırılmış olmasını da bir dava şartı olarak saymıştır. Anılan kanunun 115/2 maddesinde dava şartı noksanlığının giderilmesi mümkün ise tamamlanması için kesin süre verilmesi gerektiği, 120/2 maddesinde ise gider avansının yeterli olmadığının dava sırasında anlaşılması halinde tamamlanması için iki haftalık kesin süre verilmesi gerektiği hükme bağlanmıştır. Somut olaya gelince, dava dilekçesi 20.04.2012 tarihinde harcı yatırılmak suretiyle Kayseri 1. Asliye Hukuk Mahkemesine verilmiş akabinde yetkili Develi Asliye Hukuk Mahkemesine gönderilerek 25.04.2012 tarihinde esasa kaydı yapılmıştır. Davacı 26.04.2012 tarihinde posta kanalıyla 100-TL gider avansı göndermiş ancak bu avans mahkemeye ulaşmadan 04.05.2012 tarihinde temyize konu karar verilmiştir. Bu durumda gider avansı eksikliğinin dava açılırken mevcut olması halinde HMK'nun 115/2. maddesinin, dava sırasında ortaya çıkması halinde ise HMK'nun 120/2 maddesinin uygulanması suretiyle giderilmesi gerekirken mahkemece davanın reddine karar verilmiş olması doğru değildir. Davacının temyiz itirazları yerindedir. Kabulü ile hükmün açıklanan nedenlerden ötürü (6100 sayılı Yasanın geçici 3.maddesi yollaması ile) 1086 sayılı HUMK.'nın 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 04.12.2012 tarihide  oybirliğiyle karar verildi.