Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2013/10340 · K. 2014/611

5. Ceza Dairesi         2013/10340 E.  ,  2014/611 K. "İçtihat Metni" Tebliğname No : 5 - 2013/214974 MAHKEMESİ : Diyarbakır 1. Ağır Ceza Mahkemesi TARİHİ : 21/01/2011 NUMARASI : 2008/535 Esas, 2011/11 Karar SUÇ : İhaleye Fesat Karıştırma Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi; CMK'nın 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükümlerin vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında 3628 sayılı Yasanın 18. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak sadece sanıklar N.. A.., M.. A.., B.. K.., İ.. B.., S.. Z.., İ.. Ö.., S.. Ş.., M.. B.., F.. T.., C.. İ.., Y.. S.., V.. B.., M.. S.., B.. E.. ve A.. K.. haklarındaki ihaleye fesat karıştırma suçuyla ilgili olarak katılma talebinin kabulüne ve başvurusunun kapsamına göre temyiz itirazlarının bu sanıklar haklarında kurulan beraet hükümleriyle, sanıklar B.. E.. ve A.. K.. müdafiinin temyizinin ise vekalet ücretine ilişkin bulunduğundan bu istemle sınırlı olarak incelenmesine, Ceza Genel Kurulunun 12/02/2008 günlü 2007/9-230 Esas, 2008/23 sayılı Kararı gereğince sanıklar M.. Ç.., Y.. Ö.., S.. Ü.., T.. Ç.., Y.. A.., E.. S.., M.. S.., M.. G.., M.. A.., M.. U.., M.. Y.., A.. T.., S.. T.. ve S.. Ç.. müdafiilerin koşulları bulunmayan duruşmalı inceleme taleplerinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddine karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Silopi Devlet Hastanesi malzemeli yemek pişirme dağıtım ve sonrası hizmet alımı ihalesiyle ilgili olarak sanık M.. U.., Cizre Devlet Hastanesi malzemeli yemek pişirme dağıtım ve sonrası hizmet alımı ihalesiyle ilgili olarak sanık S.. Ü.. haklarında açılan kamu davalarıyla ilgili olarak mahkemesince bir karar verilmesi mümkün görülmüştür. Hükümden sonra 30/04/2013 tarihinde yürürlüğe giren 6459 sayılı Kanunun 12. maddesi ile 5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçu için aynı maddenin 1. fıkrasında öngörülen hapis cezasının alt ve üst sınırlarının değiştirilmesi, bu suç sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmesi durumunda cezanın yarı oranında artırılmasını öngören 3. fıkranın ise; “İhaleye fesat karıştırma suçunun: a) Cebir ve tehdit kullanmak suretiyle işlenmesi halinde temel cezanın alt sınırı beş yıldan az olamaz. Ancak, kasten yaralama veya tehdit suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hallerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca bu suçlar dolayısıyla cezaya hükmolunur. b) İşlenmesi sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmemiş ise, bu fıkranın (a) bendinde belirtilen haller hariç olmak üzere, fail hakkında bir yıldan üç yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.” şeklinde yeniden düzenlenmesi karşısında; TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü nazara alınıp haklarında mahkumiyet kararı verilen sanıklar ile beraet kararı verilen sanıkların suçları arasındaki bağlantı ve iştirak ilişkisi de gözetilerek hukuki durumlarının birlikte mahkemesince yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu, Bozmayı gerektirmiş, katılan vekili ve haklarında mahkumiyet hükmü kurulan sanıklar müdafiileri ile B.. E.. ile A.. K.. müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, esası incelenmeyen hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20/01/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.