Yargıtay 19. Hukuk Dairesi · E. 2013/14081 · K. 2013/18574

19. Hukuk Dairesi         2013/14081 E.  ,  2013/18574 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ticaret Mahkemesi Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili müvekkili banka ile dava dışı ... İnşaat Lt Şti arasında akdedilen genel kredi sözleşmesinde davalının müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla yer aldığını, dava dışı asıl borçlunun kredi borcunu ödememesi üzerine hesabın kat edilerek borçlulara noter kanalı ile ihtarname keşide edildiğini, alacağın tahsili için davalı aleyhine girişilen icra takibinin davalının haksız itirazı sonucu durduğunu ileri sürerek itirazın iptali ile takibin devamına ve icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı, davaya cevap vermemiştir. Mahkemece, 26.02.2013 tarihli celsede bilirkişi incelemesi yaptırılmasına karar verilmiş olup, bilirkişi ücreti 500,00.-TL nin HMK'nun 324.maddesine göre delil avansı olarak davacı tarafça karşılanması konusunda bir haftalık kesin süre verildiği, kesin süreye rağmen bilirkişi ücretinin karşılanmadığı dolayısıyla davacının bilirkişi deliline dayanma hakkını kaybettiği, bu durumda davacının davasını ispatlayamadığı gerekçesiyle ispatlanamayan davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekilince temyiz edilmiştir. Dava 6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu (HMK) döneminde 21.06.2012 tarihinde açılmıştır. Uyuşmazlık, “500,00 TL bilirkişi ücretini içeren delil avansının bir hafta içinde yatırılması için kesin süre verilmesine” ilişkin oluşturulan ara kararın usulüne uygun olup olmadığı noktasında toplanmaktadır. Mahkemece verilen ara kararın sonuç doğurabilmesi için usulüne uygun oluşturulması gerekmektedir. Somut olayda, davacıdan dava açılırken 420,00 TL gider avansı alınmış ise de, bu avansın Adalet Bakanlığınca yayınlanan gider avansı tarifesi uyarınca 50,00 TL sinin gider avansı, kalanının ise delil avansı niteliğinde olduğunun kabulü gerekir. Bu durumda mahkemece, bilirkişi incelemesi için 500,00 TL bilirkişi masrafı ile ilgili delil avansı yatırılması hususunda ara kararı oluşturulduğuna göre, bu bedelin 370,00 TL sinin daha önce yatırılmış olduğu gözetilerek bakiye kısmının yatırılması yönünde mehil verilmek suretiyle ara kararı kurulması ve bu ara kararına uyulmamasının sonuçlarının ihtar edilmesi gerekirken belirtilen ilkelere uygun şekilde oluşturulmayan ara karara göre yazılı şekilde hüküm tesisi doğru görülmemiştir. SONUÇ : Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün BOZULMASINA, peşin harcın istek halinde iadesine, 20.11.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.