Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2013/3408 · K. 2014/9410

5. Ceza Dairesi         2013/3408 E.  ,  2014/9410 K. "İçtihat Metni" Tebliğname No : 11 - 2011/102451 MAHKEMESİ : Bakırköy 5. Ağır Ceza Mahkemesi TARİHİ : 06/10/2010 NUMARASI : 2009/271 Esas, 2010/258 Karar SUÇ : Resmi belgede sahtecilik, ihaleye fesat karıştırmak İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: İhaleye fesat karıştırmak suçundan kurulan beraet hükmünün temyiz incelemesinde; TCK'nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde; 2. fıkranın "a" ve "b" bentlerinde sayılan hallerde ihale sürecinde görev alan ilgili görevlilerin, "d" bendinde belirtilen halde ise ihaleye katılan ya da katılmak isteyen kişilerin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği, bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan, bu sebeple dolaylı failliğe elverişli bulunmayan ve TCK'nın 235/2-a maddesi uyarınca ihale sürecinde görevli kişiler tarafından işlenebilen ihaleye fesat karıştırma suçunun ihaleye teklif veren sanık tarafından işlenemeyeceği, sanığın bu suça TCK'nın 40/2. maddesi gereğince ancak azmettiren veya yardım eden olarak iştirak edebileceği dikkate alınarak; Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle atılı suçtan verilen beraet hükmü usul ve kanuna uygun olduğundan katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, Belgede sahtecilik suçundan kurulan beraet hükmünün temyiz incelemesinde; Sanığın idareye verdiği ihale dosyasına koyduğu banka referans mektubunun ve geçici teminat mektubunun sahte olduğunun ortaya çıkması şeklinde gerçekleşen eyleminde; 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 36 ve devamı maddeleri uyarınca ihale komisyonlarının ihale dosyası ile sunulan belgelerin gerçekliğini araştırma yükümlülüğü bulunmadığından tebliğnamedeki düşünceye iştirak edilmemiş; TCK'nın 207. maddesi gereğince özel evrakta sahtecilik suçundan mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken; sanığın açık kimlik ve adres bilgilerini bilmediği bir kişiye ihale dosyasını hazırlattığı, kendisinin uzun süredir ticaretle uğraştığı, sahte belge hazırlaması için bir gerekçe olmadığı şeklindeki birbiriyle çelişen ve suçtan kurtulmaya yönelik savunmasına itibar edilerek yazılı şekilde beraetine karar verilmesi, Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 01/10/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.