Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2013/3837 · K. 2013/6194

5. Ceza Dairesi         2013/3837 E.  ,  2013/6194 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Suç işlemek amacıyla örgüt kurmak ve yönetmek, suç işlemek amacıyla kurulmuş örgüte üye olmak, örgütün faaliyeti çerçevesinde suç işlemek ve ihaleye fesat karıştırmak HÜKÜM : 1-Sanık ...; Suç işlemek amacıyla örgüt kurmak ve yönetmek, 11/11/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu, 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu, 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma, 30/12/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu, 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu, 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu, 30/01/2006 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Vakfıkebir spor salonu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 2-Sanık ...; 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 3-Sanık ...; 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 4-Sanık ...; 11/11/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu, 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu, 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma, 30/12/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu, 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu, 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 5-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 6-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu ile 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 7-Sanık ...; 30/01/2006 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Vakfıkebir spor salonu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 8-Sanık ...; 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 9-Sanık ...; 11/11/2005 ve 30/12/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 10-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 11-Sanık ...; 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 12-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu ile 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 13-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 14-Sanık ...; 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 15-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 16-Sanık ...; 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 17-Sanık ...; 11/11/2005 ve 30/12/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu, 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu ile 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 18-Sanık ...; 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 19-Sanık ...; 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 20-Sanık ...; 11/11/2005 ve 30/12/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 21-Sanık ...; 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 22-Sanık ...; 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 23-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu ile 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 24-Sanık ...; 12/12/2005 tarihli Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü ... yolu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 25-Sanık ...; 11/11/2005 ve 30/12/2005 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Çarşıbaşı spor salonu inşaatı ihalelerine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine 26-Sanık ...; 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 27-Sanık ...; 04/01/2006 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 28-Sanık ...; Suç işlemek amacıyla kurulmuş örgütün faaliyeti çerçevesinde suç işlemek ve 30/01/2006 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Vakfıkebir spor salonu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçlarından mahkümiyetine, suç işlemek amacıyla kurulmuş örgütün faaliyeti çerçevesinde suç işlemek suçu bakımından hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına 29-Sanık ...; Suç işlemek amacıyla kurulmuş örgütün faaliyeti çerçevesinde suç işlemek ve 30/01/2006 tarihli Gençlik ve Spor İl Müdürlüğü Vakfıkebir spor salonu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçlarından beraetine 30-Sanık ...; 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 31-Sanık ...; 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 32-Sanık ...; 30/12/2005 tarihli İl Özel İdaresi ... grubu içme suyu inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine 33-Sanık ...; 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... beldesi taşkın koruma inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçundan mahkümiyetine Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi; Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 12/02/2008 gün ve 2007/9-230 Esas, 2008/23 sayılı Kararı ile hükmolunan sonuç ceza miktarları itibariyle koşulları bulunmadığı da gözetilerek sanık ... müdafiin süresinden sonra, sanıklar ... ve ... müdafiileri ile sanık ...'nun ise süresinde vaki duruşma istemlerinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddine, sanıklardan ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulmuş örgütün faaliyeti çerçevesinde suç işlemek suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına karşı, 5560 sayılı Yasa ile değişik CMK'nın 231/12. madde ve fıkrası uyarınca itiraz mümkün olup temyiz olanağı bulunmadığından CMK'nın 264. maddesi uyarınca, adı geçen sanık müdafiin bu hususta ve itiraz niteliğindeki dilekçesi ile ilgili olarak mahallinde işlem yapılması mümkün görüldüğünden incelemenin diğer hükümlere yönelik temyiz itirazlarına hasren ve duruşmasız olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Sanık ...'ın kayden 31/07/2008 tarihinde boşandığı UYAP sisteminden temin edilen aile nüfus kaydından anlaşıldığı halde, gerekçeli karar başlığına ve hüküm fıkrasına soyadının nüfus kaydına aykırı biçimde “Çağlar Kul” olarak, sanıklardan ...'nun da nüfusa kayıtlı olduğu ilçenin 'Arsin' yerine Asrin olarak yanlış yazılması mahallinde düzeltilebilir yazım hataları olduğu kabul edilerek bozma nedeni yapılmamıştır. Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 10/06/2008 tarih ve 2008/9-148 Esas, 2008/169 Karar sayılı ilamında açıklandığı üzere, “...doğrudan doğruyalık-vasıtasızlık ilkesinin istisnalarından biri olan CMK’nın 196/5. maddesindeki "Hastalık veya disiplin önlemi ya da zorunlu diğer nedenlerle yargılamanın yapıldığı yargı çevresi dışındaki bir hastane veya tutukevine nakledilmiş olan sanığın, sorgusu yapılmış olmak koşuluyla, hazır bulundurulmasına gerek görülmeyen oturumlar için getirilmemesine mahkemece karar verilebilir." şeklindeki hükmün, “sanık hazır bulunmayı açıkça istemedikçe” diye yorumlanması gerektiği, ayrıca anılan maddede bazı oturumlara “getirilmemeden” söz edildiğine göre, yasa koyucunun 1412 sayılı CMUK’da olduğu gibi 5271 sayılı CMK’da da amacının tutuklu sanığın hükümde hazır bulunmasını sağlamak olduğu...” hususuna değinilerek, sanığın hüküm duruşmasında hazır bulunması gerektiğinin vurgulandığı, nitekim Ceza Genel Kurulunun 19/04/2005 gün, 2005/19-40 ile 15/03/2005 gün ve 2005/20-27 sayılı Kararları başta olmak üzere bir çok kararında bu ilkelerin benimsendiği, bu itibarla her ne kadar istemleri üzerine duruşmadan vareste tutulmalarına karar verilmiş ise de; aynı suçtan dolayı başka yer cezaevinde tutuklu olan sanıklar ... ve ...'nün son oturuma getirtilmeyerek yokluklarında karar verilmek suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 196/5. maddesine aykırı davranılması, Sanıklardan ... hakkında 10/07/2006 günlü iddianame ile 26/12/2005 tarihli DSİ 221. Şube Müdürlüğü ... Beldesi taşkın koruma yapım inşaatı ihalesine fesat karıştırmak suçu nedeniyle kamu davası açıldığı, aynı ihale nedeniyle 08/10/2007 günlü ek iddianame ile de cezalandırılması istemi ile bir dava daha açıldığının ileri sürülmesi karşısında bu hususta bir karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, Hükümlerden sonra 30/04/2013 tarihinde yürürlüğe giren 6459 sayılı Kanunun 12. maddesi ile 5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçu için aynı maddenin 1. fıkrasında öngörülen hapis cezasının alt ve üst sınırlarının değiştirilmesi, bu suç sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmesi durumunda cezanın yarı oranında artırılmasını öngören 3. fıkranın ise; “İhaleye fesat karıştırma suçunun: a) Cebir ve tehdit kullanmak suretiyle işlenmesi halinde temel cezanın alt sınırı beş yıldan az olamaz. Ancak, kasten yaralama veya tehdit suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hallerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca bu suçlar dolayısıyla cezaya hükmolunur. b) İşlenmesi sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmemiş ise, bu fıkranın (a) bendinde belirtilen haller hariç olmak üzere, fail hakkında bir yıldan üç yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.” şeklinde yeniden düzenlenmesi karşısında; TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki “suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur” hükmü nazara alınıp haklarında mahkümiyet kararı verilen sanıkların suçları ile beraet kararı verilen sanıkların suçları arasındaki bağlantı ve iştirak ilişkisi de gözetilerek hukuki durumlarının birlikte mahkemesince yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu, Bozmayı gerektirmiş, katılan vekili, sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... , ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafiileri ile sanıklardan ..., ..., ...'nun temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, esası incelenmeyen hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 05/06/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.