Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2014/3201 · K. 2019/555

5. Ceza Dairesi         2014/3201 E.  ,  2019/555 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Zincirleme görevi kötüye kullanma HÜKÜM : Zamanaşımı nedeniyle düşürülme Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi; CMK'nın 260/1. maddesi uyarınca, bu Kanuna göre katılan sıfatını almış olanlar ile katılma isteği karara bağlanmamış, reddedilmiş veya katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş bulunanlar için kanun yollarının açık olduğu anlaşılmakla, yargılama aşamasındaki katılma isteği 17/01/2012 tarihli celsede reddedilen ancak sanığa isnat edilen görevi kötüye kullanma suçunun zarar göreni olduğu anlaşılan ... vekilinin, kararın tefhimi üzerine gerçekleşen temyiz isteğinin süresinde yapıldığı ve dilekçe içeriğine göre davaya katılma iradesini ortaya koyduğu da gözetilerek, katılma talebinin CMK'nın 237/2 ve 260. maddelerinin verdiği yetkiye dayanılarak kabulüne karar verildikten sonra gereği düşünüldü: İddianamede yer alan “Vakıf Gureba Eğitim ve Araştırma Hastanesinin Eski Başhekimi Doç. Dr. ...'nın; 1-...göğüs cerrahisi kliniğinin ihtiyacı için 15/06/2004 tarihinde açık ihale usulü ile videotorakoskopi ve mediastenoskopi ihalesi yapıldığı, videotorakoskopi bölümü için 28/06/2004 tarih, 68/1 sayılı 02/07/2004 tarihinde onaylanan satın alma kararında ihalenin ...... Tıp Araştırma Cihazları San. ve Tic. A.Ş'ye bırakıldığı, aynı ihale ile ilgili olarak 02/07/2004 tarih, 68/2 sayılı hiçbir değişiklik yapılmadan ikinci bir karar alındığı, Başhekimlikçe onaylandığı, kararın ihaleye katılan firm... tebliğ edildiğinde ...... Tıp Araştırma Cihazları San. ve Tic. A.Ş. ihaleden yasaklı olduğu gerekçesiyle yapılan itiraz üzerine 12/07/2004 tarihli üçüncü bir karar alınarak ihalenin ikinci en iyi teklifi veren firmaya bırakıldığı ve bu kararın Başhekimlikçe 14/07/2004 tarihinde iptal edildiği, keza ihalenin 23/11/2004 tarihinde yenilendiği ve bu ihalenin 03/12/2004 tarih, 119 sayılı Satın Alma Karar tutanağı ile ... Medikal Tıp Cihazları İnşaat Sanayi Tic. Ltd. Şti.'ne verildiği, 2-2004 yılı Temmuz ayı ile aynı yılın Ekim ayını kapsayan dönemde ... Medikal Tıp Cihazları İnş. San. Tic. Ltd. Şti'ne yaptırılan "hastane kütüphanesi tadilatı, muhasebe servisinin tadilatı, maaş tahakkuk servisinin tadilatı, acil röntgen birimine kapı açılması ve ara duvar örülmesi, Cerrahi Müdahale birimine alüminyum doğrama yapılması, hastanenin ön ve arka bahçesine giriş kapısı yapılması" işlerine ait doğrudan alım ihalelerinde Kamu İhale Kanununun ilgili madde hükümlerinin uygulanmadığı, gerekli piyasa araştırmaları yapılmadığı, firma yetkililerinin kendi getirdikleri toplu tekliflerin kullanıldığı, ... Medikal'e ait işlerde, ... Medikal, Natural ve Kardeşim firmalarının teklif mektuplarını bir arada verdiği, bazı firmaların işe başlanmasından sonra teklif mektupları getirdiği, 3-2004 yılı Eylül ayı ile Hastanenin Sağlık Bakanlığına devredildiği 19 Şubat 2005 tarihleri arasını kapsayan dönemde ... İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti'ne yaptırılan "Hastanenin sigorta servisine filmli cam bölmeli kasa imalatı ve montajı, Müşahade Yoğun Bakıma alüminyim bölme ve kilitli kapı yapılması, provizyon odasının bölmesinin tavana kadar yükseltilmesi, poliklinik ve kafeterya üstünde bulunan yağmur kanallarının temizlenmesi, 750 adet kapının bakım onarım ve kilitlerinin değişimi, acil bölümünün yanındaki boşluğun polikarbonla kapatılıp yanlarına ısı yalıtımı alüminyum kapı imalatı, Çapa tarafında bulunan katlardaki tuvaletlerin ana temiz su borularının değişimi, Göz Bölümü girişine çift kanat kilitli alüminyum kapı imalatı, Bilgi İşlem Merkezinin tadilatı ve boyanması" işlerine ait doğrudan alım ihalelerinde, teknik atölyede 6 tane sıhhi tesisatçı, 5 tane boyacı görev yapmasına rağmen bu teknik personelin hastane katlarında teknik olmayan işlere verilmek suretiyle teknik servisin dağıtıldığı, hastanenin birçok tamir ve tadilat işinin yapılamaz hale gelip basit işlerin ihale suretiyle firm... verilmeye başlandığı, birçok işin tam olarak bitirtilmemesine rağmen bitirilmiş gibi Mazhar Durukan'dan rapor istendiği, 4-2004 yılı Eylül ayı ile Hastanenin Sağlık Bakanlığına devredildiği 19 Şubat 2005 tarihleri arasını kapsayan dönemde E.E.T. İç ve Dış Ticaret A.Ş'ye yaptırılan "Hastanenin (1. ve 2. Dahiliye servislerinin, 2. kat servis ve odalarının, 1. ve 2. K.B.B., Kadın Hastalıkları ve Doğumhanenin, 1. 2. ve 3. Cerrahi Servislerinin, Genel Ameliyathane ve Polikliniklerin) boyanması, E-F blokları kalorifer borularının değişimi" işlerine ait doğrudan alım ihalelerinde, yukarıda belirtilen usulsüz işlemlerin teklif mektuplarının alımında tekrarlandığı ve ihale sonu düzenlenen iş bitim raporları ile ilgili baskıların aynen yapıldığı, 5-2004 yılı Eylül ayı ile Hastanenin Sağlık Bakanlığına devredildiği 19 Şubat 2005 tarihleri arasını kapsayan dönemde Boğaz Tıp Cihazları İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti'ne yaptırılan "Hastanenin ilk müdahale odası ile Endoskopi laboratuvarının tadilatı" işlerine ait doğrudan alım ihalelerinde, yukarıda belirtilen ihalede ve görevli olduğu ihalelerin birçoğunda firmaların teklif mektuplarını toplu olarak getirdikleri, ... ve firma yetkililerinin işlemlerin hemen tamamlanması yönündeki baskıları nedeniyle gerekli araştırmaları yapamadan komisyon kararlarının hazırlanmak durumunda kaldığı, Başhekim ...'nın komisyon kararını onaya götürdüğünde, onayladıktan sonra ...'ın firmanın "borcu yoktur" yazısını alması gerekirken, Nedim'in adı geçene bu yazıyı almayıp hemen ödemeyi gönder dediği, 6-... İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti'ne 16/02/2005 tarihinde ihale edilen Bilgi İşlem Merkezinin atıl durumda bulunan odanın tadilatı işinde, tadilata dahi başlamadan, tadilatı gerçekleştirilmeyen mahal için ödeme yapılması ile ilgili olarak ifadesine başvurulan tanık Hüseyin Kalkan'ın da belirttiği üzere iş bitim raporunun kendisine hazır olarak getirildiği, imzalamasının istendiği, kendisinin belirtilen yerde tamir ve tadilat yapılmadığını, bu nedenle imzalamayacağını belirttiği, bunun üzerine Dr....'nın imza işleminin usuli bir işlem olduğunu, dosyanın arşive kalkacağını bağırarak ifade etmesi ve hakarette bulunması nedeniyle iş bitim raporunun tekrar getirilmesi üzerine başhekimin yaptığı psikolojik baskı ve hakaretler nedeniyle raporu imzaladığı, 7-... İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti'ne 13/09/2004 tarihinde ihale edilen 750 adet kapının bakım, onarım ve kilitlerinin değişimi işine ait iş bitirme raporu olmamasına ve işin eksik yapılmasına rağmen ödeme yapılması ile ilgili olarak ifadesine başvurulan tanık Mazhar Durukan'ın, ...'nın kendisinden 750 adet kapının bakım, onarım ve kilitlerinin değiştirilmesini gösteren iş bitim raporunun düzenlenmesini istediğini, kendisinin hastanede 750 kapı olmadığını ve yaptığı incelemelerde birçok kapıda hiçbir tadilat tamirat yapılmadığını belirterek iş bitim raporunu imzalamadığını, iş bitim raporu olmamasına rağmen ... tarafından düzenlenen ödeme emri evrakı ile firmaya ödeme yapıldığını beyan ettiği,...” şeklindeki isnatların sübutu halinde sanığın eylemlerinin suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK'nın 205 ve 5237 sayılı TCK'nın 235. maddelerinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturabileceği ve iddianamenin kabulü tarihi itibarıyla bu suça ilişkin davaya bakma görevinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesinin görev alanına girdiği ile bu davanın sanık hakkında İstanbul 41. Asliye Ceza Mahkemesinin 2010/423 Esas, 2011/851 Karar sayılı, Dairemizin 15/01/2019 tarihli, 2014/3283 Esas ve 2019/547 sayılı Kararı ile bozulmasına karar verilen davayla birlikte değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, görevsizlik kararı verilmesi yerine yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması, Kanuna aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden sair yönleri incelenmeyen hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 16/01/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.