Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2015/12809 · K. 2019/1678

5. Ceza Dairesi         2015/12809 E.  ,  2019/1678 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : İcrai davranışla görevi kötüye kullanma HÜKÜM : Mahkumiyet Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: .... ilçesi ....Belde Belediyesinin 2007 ve 2008 yılları ile 01/01/2009-29/03/2009 tarihleri arasındaki hesap, iş ve işlemlerinde ilgili kanun ve yönetmelik hükümlerine uyulmadan yapılan toplam 992.270,47 TL tutarındaki mal ve hizmet alım bedelinin Belediye bütçesinden ödenmesine sebebiyet verip kamuyu zarara uğratarak icrai davranışla görevi kötüye kullandıkları iddia edilen sanıkların, hangi eylem ve işlemlerinin kamu zararına sebebiyet verdiği dosya kapsamından kesin olarak anlaşılamadığından, maddi gerçeğin hiçbir kuşkuya yer bırakmayacak şekilde ortaya çıkarılabilmesi için, ....Belde Belediyesinin 01/01/2007 ve 29/03/2009 tarihleri arasındaki tüm defter ve belgelerinin getirtilerek, adli emanette bulunan belgelerle birlikte dosyanın kül halinde Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşturulacak üç kişilik yeni bir bilirkişi heyetine tevdi edilerek davaya dayanak olan ön inceleme raporunda sanıklara atfedilen kamu zararına neden olan hesap, iş ve işlemlerin tek tek irdelenerek yapılan işlemlerde 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununa aykırı bir husus bulunup bulunmadığı ile yapılan mal ve hizmet alımlarında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa aykırılık teşkil eden bir yön olup olmadığı, sanıkların uhdelerinde para bulunup bulunmadığı, varsa sanıkların norma aykırı davranışları neticesinde kamu zararı veya kişi mağduriyeti ya da kişilere haksız kazanç sağlama şeklindeki objektif cezalandırma koşullarının gerçekleşip gerçekleşmediği hususlarında ayrıntılı ve denetime elverişli olacak biçimde rapor aldırılmasından sonra suç vasfının belirlenerek sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini yerine eksik inceleme ile yazılı şekilde hükümler kurulması, Kabule göre de; Sanıkların bir suç işleme kararının icrası kapsamında değişik zamanlarda atılı suçu birden fazla kez işledikleri kabul edilmesine rağmen haklarında zincirleme suç hükümlerini içeren TCK'nın 43/1. maddesinin uygulanmaması, .../... -2- TCK'nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkilerin kötüye kullanılması suretiyle yüklenen suçu işlediği kabul edilen ve adli para cezasıyla cezalandırılan sanıkların aynı Kanunun 53/5. maddesi uyarınca, ayrıca, hükümde belirtilen gün sayısının yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasından yasaklanmalarına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, Birden fazla sanık olduğu nazara alınmadan infazda tereddüt oluşturacak şekilde katılan lehine vekalet ücretine hükmedilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafi ile katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca hükümlerin BOZULMASINA, 11/02/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.