Yargıtay 1. Ceza Dairesi · E. 2015/2480 · K. 2015/6345

1. Ceza Dairesi         2015/2480 E.  ,  2015/6345 K. * KASTEN ÖLDÜRMEYE TEŞEBBÜS * HAKSIZ TAHRİK İNDİRİMDE HATA * TÜRK CEZA KANUNU (TCK) (5237) Madde 29 * TÜRK CEZA KANUNU (TCK) (5237) Madde 53 * CEZA MUHAKEMELERİ USULÜ KANUNU (MÜLGA) (1412) Madde 322 "İçtihat Metni" 1-Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; sanık H.. İ..'in arkadaşı olan Özgür'ün hırsızlık yaptığı iddiası nedeniyle H.. İ.., Özgür ve Savaş ile mağdur arasında kimin başlattığı belli olmayan kavgada küfürleşme yaşandıktan sonra, Hamza'nın, elindeki zincirle Özgür ve Savaş basit şekilde yaralaması üzerine sanığın, bıçakla 3 kez vurarak, hemopnömotoraksa ve yaşamsal tehlike geçirmesine neden olacak şekilde yarayarak mağdur Hamza'yı öldürmeye teşebbüs ettiği olayda; a-9 ila 15 yıl aralığında hapis cezası öngören TCK'nun 35. maddesi ile uygulama yapılırken meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak, makul bir ceza belirlenmesi yerine yazılı şekilde 10 yıl hapis cezası tayini, b-Mağdurdan kaynaklanan ve haksız tahrik oluşturan hareketlerin ulaştığı boyuta göre 1/4 den 3/4e kadar ceza indirimi öngören TCK'nun 29. maddesi uyarınca, asgari düzeyde bir indirim yapılması yerine, 1/2 oranında indirim uygulanması Aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamştır. 2-Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık H.. S..'ın kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ve eleştiri nedeni dışında haksız tahrike ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin sübuta, meşru savunmaya, fazla ceza verildiğine, haksız tahrikin derecesine, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı Yasanın TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri gözetildiğinde, mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK'un 322. maddesindeki yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı Yasanın TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3 maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 22/12/2015 gününde oybirliği ile karar verildi.