Yargıtay 23. Ceza Dairesi · E. 2015/9072 · K. 2016/8094

23. Ceza Dairesi         2015/9072 E.  ,  2016/8094 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Dolandırıcılık HÜKÜM : Sanığın katılanlara yönelik eylemleri nedeniyle iki kez ayrı ayrı 5237 sayılı TCK'nın 157/1, 62, 53 ve 58 maddeleri gereğince 1 yıl 3 ay hapis cezası ile mahkumiyet Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanığın, 22/06/2011 tarihinde Saruhanlı Sanayi sitesindeki lokantada asçı olarak çalışan katılan ...'nın yanına gelerek, müşteri gibi davranıp, katılana ait 45 UA 1418 plakalı aracı almak istediğini, ancak öncelikle aracı motor ustası ...'a göstermesi gerektiğini söylediği, katılan ...'nın da kabul etmesi üzerine, aracı alarak ...'un yanına getirdiği, ardından da kaporta ustasına götürüyorum diyerek suça konu araç ile ayrılmasına rağmen bir daha gelmediği, sanığın bu kez 15/02/2011 tarihinde Saruhanlı Sanayi sitesinde oto tamir işi ile uğraşan katılan ...'nin yanına gelerek, müşteri gibi davranıp, kendisini sanayide çalışan Ruhi ustanın gönderdiğini, katılana ait satılık aracı almak istediğini, ancak öncelikle aracı Ruhi ustaya göstermesi gerektiğini söylediği, katılanın da Ruhi ustayı tanıyor olması nedeni ile sanığa inanarak aracı verdiği, sanığın da araç ile birlikte önce ...'nın yanına gelerek aracı alacağını söyleyerek gösterdiği, ardından da Orhan Usta'ya götürüyorum diyerek ayrılmasına rağmen bir daha gelmediği, sanığın bu surette hileli eylemlerle katılanları kandırmak suretiyle haksız menfaat temin ettiği, sanığın suçtan kurtulmaya yönelik soyut savunması, katılan ve tanık beyanları, teşhis tutanakları ve tüm dosya kapsamından anlaşıldığından her bir katılana karşı ayrı ayrı dolandırıcılık suçunun oluştuğuna yönelik kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir. Sanık hakkında TCK'nın 157/1 maddesi uyarınca hapis cezası yanında ayrıca adli para cezasına hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanığın diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1)5275 sayılı Kanunun 108. maddesinin 2. fıkrası gereği sanığın birden fazla tekerrüre esas alınabilecek sabıkasının bulunması halinde, bunlardan sadece en ağır cezayı içeren mahkumiyet ilamının esas alınması gerekirken, sabıka kaydındaki birden fazla kesinleşmiş ilamın tekerrüre esas alınması, 2)5237 sayılı TCK'nın 53/1. maddesinde düzenlenen hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E, 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmekle beraber, maddenin (b) fıkrasında yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" şeklindeki ibarenin Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi ve ayrıca TCK’nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 53/1-c bendindeki “velayet hakkından; vesayet veya kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan" yoksunluğun sanığın sadece kendi altsoyu yönünden koşullu salıverme tarihine kadar süreceği, altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar devam edeceğinin gözetilmemiş olması nedeniyle bu hususlar, Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların aynı Kanun'un 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, 1) hüküm fıkrasından 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımların çıkartılarak yerine, “sanığın sabıkasında yer alan ve tekerrüre esas ilam olan, Akhisar 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 08/02/2010 gün, 2008/47 Esas ve 2010/65 karar sayılı kasten yaralama suçundan verilen 7 ay 15 gün hapis cezasına ilişkin kararın mükerrirliğe esas alınmasına" cümlesinin eklenmesi; 2) TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanmasına ilişkin (c) bendinin hükümden çıkartılarak yerine "TCK'nın 53. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 1. fıkranın (c) bendinde yer alan kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkilerinin koşullu salıverilme tarihine, altsoyu haricindekiler yönünden ise hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına" cümlesinin eklenmesi ve TCK'nın 53/1. maddesinin (b) bendinin uygulanmasına ilişkin kısımda yer alan "ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" ibaresinin tamamen çıkartılması suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 22/06/2016 tarihinde oybirliği ile karar verildi.