Yargıtay 12. Ceza Dairesi · E. 2016/13209 · K. 2019/3922

12. Ceza Dairesi         2016/13209 E.  ,  2019/3922 K. "İçtihat Metni" Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık Hüküm : 2863 sayılı Kanun'un 74/1-ikinci cümle, 5237 sayılı TCK'nın 43/1, 62, 53/1, 63, 54. maddeleri gereğince mahkumiyet 2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm sanık tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, incelenen dosya kapsamına göre sanığın, sair temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1-Sanığın ve aynı suçtan haklarında mahkumiyet hükmü kurulan diğer şahısların dosya kapsamında mevcut beyanları ve hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş iletişim tespit tutanakları incelendiğinde, sanık ...'in, ..., ... ve ... ile Vişneli köyünde bulunan bahçe içerisinde tarihi eser bulmak amacı ile izin almaksızın kazı yaptıkları ve herhangi bir şey bulamayıp kazdıkları yeri tekrar kapattıkları, yine birlikte ... Köyü, Paralıtaş Mevkiinde farklı bir tarihte potasyom nitrat, sodyum nitrat ve şeker karışımına elektrik akımı vererek patlatmak suretiyle kazı yaptıkları, en son Vişneli Köyü sınırları içerisinde bulunan Kız Kalesi Mevkii'ne birlikte gidip, mağaradaki oyuklara potasyum nitrat, sodyum nitrat ve şeker karışımına elektrik akımı vererek patlatmak suretiyle kazı yaptıkları, belirtilen 3 eylemin farklı tarih ve mekanlarda gerçekleştirilmiş olması karşısında, aralarında TCK'nın 43 maddesi kapsamında müteselsil suç ilişkisinin söz konusu olmayacağının gözetilmemesi, 2- Dairemizin yerleşik içtihatlarına göre kazı yapılan yerin, ülkemizde tarımsal amaçlı faaliyet için öngörülen 40 cm'lik derinliği aşmadığının anlaşılması halinde, eylemin teşebbüs aşamasında kalacağı, dosya kapsamı itibariyle yapılan kazıların derinliğine ilişkin herhangi bir tespitin bulunmadığı, bu kapsamda yapılan kazıların derinliği hususunda araştırma yapılarak eylemin teşebbüs aşamasında kalıp kalmadığı açılığa kavuşturulmadan eksik araştırmaya dayalı olarak yazılı şekilde hüküm tesis edilmesi, 3-T.C. Anayasa Mahkemesinin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararının 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle, iptal kararı doğrultusunda TCK.nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, Kanuna aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun'un 8. maddesi gereğince halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca isteme uygun olarak BOZULMASINA, sanığın CMUK'un 326/son maddeleri uyarınca kazanılmış hakkın saklı tutulmasına, 25/03/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.