Yargıtay 20. Ceza Dairesi · E. 2017/5910 · K. 2019/6509

20. Ceza Dairesi         2017/5910 E.  ,  2019/6509 K. "İçtihat Metni" İNCELENEN KARARLA İLGİLİ BİLGİLER Mahkeme : GAZİANTEP 2. Ağır Ceza Mahkemesi Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma Hüküm : Mahkûmiyet Dosya incelendi. GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ : 1-) Sanık hakkında 5271 sayılı CMK’nın 140. maddesi uyarınca teknik araçlarla izlemeye ilişkin verilmiş bir kararın bulunup bulunmadığı, bulunuyor ise hukuki denetime olanak sağlayacak şekilde aslı veya onaylı örneği getirtilerek bu dosya içine konulması gerektiğinin gözetilmemesi, 2-) Gizli soruşturmacı görevlendirilmesine ilişkin kararın verildiği tarihte yürürlükte bulunan CMK'nın 139. maddesine göre gizli soruşturmacı görevlendirilebilmesi için işlenen suçun kanunda sayılan ve gizli soruşturmacı kullanılabilecek suçlardan olması, suçun işlendiği konusunda somut delillere dayanan kuvvetli şüphe sebeplerinin bulunması, başka yolla delil elde etme imkanının bulunmaması, suçun örgüt faaliyeti çerçevesinde işlenmiş bir suç olması ve yetkili ve görevli mahkemece bir karar verilmesi gerekir. Suçun sübutunun tespiti için sanıktan uyuşturucu madde alma - temin etme eylemini gerçekleştiren gizli soruşturmacılar kolluk görevlisi ise "suçu ve faili belirleme, suçla ilgili delilleri toplama" konusunda faaliyette bulunabileceklerinden, öncelikle gizli soruşturmacıların adli kolluk görevlisi olup olmadığının araştırılması, adli kolluk görevlisi ise CMK'nın 139/3. maddesi hükmü de gözetilerek tanık olarak dinlenilip tutanak içeriği okunup diyecekleri sorulduktan sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ile hüküm kurulması, 3-) Sanığın 27/12/2013 - 06/02/2014 tarihleri arasında tutuklulukta geçirdiği sürelerin Gaziantep 3. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 09/06/2009 tarih, 2009/137 esas ve 2009/230 karar sayılı dosyasından almış olduğu cezadan aynı mahkemenin dosyada mevcut 28/04/2014 tarihli ek kararı ile mahsubuna karar verildiği halde hüküm fıkrasında "5237 Sayılı TCK’nun 63. maddesi gereğince hüküm kesinleşmeden önce gerçekleşen ve şahsi hürriyeti sınırlama sonucunu doğuran, sanığın tutuklulukta ve hükümlülükte geçirdiği sürelerin, hükmolunan hapis cezasından mahsubuna karar verilmesi, 4-) Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrüre esas alınan hükümlülüğün Gaziantep 3. Ağır Ceza Mahkemesinin 137/230 sayılı ilamının 02/10/2013 tarihinde kesinleşmesinden önce 31/08/2013 tarihinde temyize konu suçu işlediği, söz konusu ilamın tekerrüre esas alınamayacağının gözetilmemesi. Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan, CMUK’nın 321. maddesi gereğince hükmün BOZULMASINA, 26.11.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.