Yargıtay 3. Ceza Dairesi · E. 2018/1190 · K. 2018/16685

3. Ceza Dairesi         2018/1190 E.  ,  2018/16685 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi HÜKÜM : Mahkumiyetlere dair Mahalli mahkemece kasten yaralama suçlarından verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü: Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak; 1) Tanık polis memurlarının beyanlarında; iki grup halindeki tarafların karşılaştıklarında mağdurların içinde bulunduğu gruptakilerin dönerci ve manava girerek döner bıçağı, satır ve ekmek bıçağı alarak karşı tarafa saldırdıklarını, mağdur ...'ün de bir elinde döner bıçağı, diğer elinde satır bulunduğu halde bunları rastgele sallayıp tehdit ve küfür ederek karşı tarafa saldırdığını, bu sırada 3 el silah sesi akabinde de 1 el silah sesi duyduklarını bildirdikleri, yine 21.01.2013 tarihli CD çözümüne ilişkin bilirkişi raporunda, 3 araçtan inen kalabalığın (sanık ve grubu) araçlarına geri dönmek için hızlandıkları sırada karşı taraftan bir kişinin tespit edilemeyen aletle ilerlerken, diğer bir kişinin de bu kişiye ateş ettiğinin belirtildiği anlaşıldığından, sanığın cezalarında 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik nedeniyle yapılacak indiriminin azami hadden (en üst seviyeden) yapılması gerektiği halde, ilk haksız hareketin kimden geldiğinin belirlenemediği şeklindeki yanlış gerekçe ile asgari oranda indirim yapılması suretiyle sanığa fazla cezaların verilmesi, 2) Adli sicil kaydına göre suç tarihinden önce 3 aydan fazla hapis cezası ile mahkumiyet hükmü bulunmayan sanık hakkında, TCK’nin 51. maddesi gereğince objektif ve subjektif koşulların gerçekleşip gerçekleşmediği ayrı ayrı değerlendirilerek hükmün ertelenmesine karar verilip verilmeyeceğinin belirlenmesi gerekirken, kasıtlı suçtan sabıkasının olduğu şeklindeki yanlış ve yetersiz gerekçe ile sanık hakkında verilen hükümlerin ertelenmesine yer olmadığına dair karar verilmesi, -1- 3) Sanık hakkında TCK’nin 58. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanmasına esas alınan karar numarası da 2009/760 yerine maddi hata yapılarak 2008/760 olarak belirtilen Fethiye(Kapatılan) 1. Sulh Ceza Mahkemesinin 23.12.2009 tarihinde kesinleşmiş, 15.10.2009 tarih ve 2008/330 Esas – 2009/760 Karar sayılı mahkumiyet hükmünün, karar tarihi ve nevi itibarı ile kesin nitelikte olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağının gözetilmemesi, 4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması, Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerle, 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca istem gibi BOZULMASINA, 06.11.2018 gününde oy birliğiyle karar verildi. -2-