Yargıtay 1. Ceza Dairesi · E. 2018/2867 · K. 2018/4081

1. Ceza Dairesi         2018/2867 E.  ,  2018/4081 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs HÜKÜM : Tüm sanıklar hakkında ayrı ayrı: TCK'nun 81/1, 35/2, 62/1, CMUK.nun 326/son, 53/1. maddeleri gereğince 2 yıl 6 ay hapis cezası. TEMYİZ EDENLER : Katılan vekili, sanıklar müdafii TÜRK MİLLETİ ADINA Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... n, katılan ...’yı kasten öldürmeye teşebbüs ve sanık ...’in katılan kardeşi ... ’yı nitelikli kasten öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, ... için teşebbüsün ve tüm sanıklar için takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümlerde düzeltme ve eleştiri nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar müdafilerinin, sübuta ve suç vasfına, katılan vekilinin sanıklar .... yönünden, ceza miktarına, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle, Sanık ...’in diğer sanıklarla birlikte fikir ve eylem birliği içinde, kardeşi olan katılana otomatik av tüfekleriyle ile ateş ederek, sağ infraorbital rektus kas ve optik sinir komşuluğunda 1 adet, sol maksiller bölgede 1 adet, sol frontal ve sol paryetalde 1 er adet ve sağ mandibula ramus komşuluğunda 1 adet saçma tanesi isabetiyle öldürmeye teşebbüs ettiği olayda, teşebbüs nedeniyle 13 yıldan yıldan 20 ../.. S/2 yıla hapis cezası öngören TCK 35 maddesi ile yapılan uygulama sırasında alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayini yerine, diğer sanıklar için 9-15 ceza aralığında makul ceza tayini ile de çelişki oluşturacak şekilde alt sınıra yakın 14 yıl hapis cezasına hükmolunarak eksik ceza tayini, sanık hakkında bozmadan önceki ceza miktarı yönünden kazanılmış hak nedeniyle netice cezanın 2 yıl 6 ay hapis olarak belirlenmesi karşısında sonuca etkili görülmediğinden bozma nedeni yapılmamıştır. Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında, mahkemenin sanıklar hakkında bu maddeyle yaptığı uygulamanın kanuna aykırı olduğu anlaşılmakta ise de; bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK'Nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün, “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK'nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 15/10/2018 gününde oybirliği ile karar verildi.