Yargıtay 17. Ceza Dairesi · E. 2019/11203 · K. 2019/14222
17. Ceza Dairesi 2019/11203 E. , 2019/14222 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Hırsızlık, iş yeri dokunulmazlığının ihlali HÜKÜM : Mahkumiyet Yerel mahkemece suça sürüklenen çocuklar hakkında hırsızlık ve iş yeri dokunulmazlığının ihlali suçlarından verilen hükümler temyiz edilmekle, başvuruların süresi ve kararların niteliği ile suçların tarihine göre dosya görüşüldü: Yakalama, muhafaza altına alma ve teslim tutanağı başlıklı 30.08.2014 tarihli tutanakta yer alan “... cephede bulunan bir pencerenin açık ayrıca zorlama izi olduğu...” şeklindeki tespit nedeni ile suça sürüklenen çocuklar hakkında zamanaşımı süresi içerisinde kamu malına zarar verme suçundan işlem yapılması mümkün görülmüştür. Suça sürüklenen çocukların 18 yaşını doldurmadığı halde, kapalı yerine açık yargılama yapılması ve kararın suça sürüklenen çocuklar ... ve ... yönünden kapalı oturumda açıklanmaması, Dosya kapsamına göre, diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir. Ancak; 1- Suça sürüklenen çocukların eyleminin TCK’nun 142/1-e maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğu gözetilmeden suç vasfında ve nitelendirmede hataya düşülerek suça sürüklenen çocuklar hakkında hırsızlık suçundan TCK’nun 142/2-h maddesi uygulanmak sureti ile fazla ceza tayini, 2- Suça sürüklenen çocuklar hakkında hırsızlık suçundan kurulan hükümlerde, TCK’nun 142/2-h, 35/1 ve 31/3 maddeleri uyarınca belirlenen 2 yıl 6 ay hapis cezasından aynı Kanun’un 62/1. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılarak sonuç cezanın 2 yıl 1 ay yerine 1 yıl 13 ay olarak eksik ceza tayini, 3-Olay yeri inceleme raporu ve müşteki ...’in anlatımlarına göre, suça konu okul binasının suç tarihi itibarıyla resmen ve fiilen faaliyette olmadığı, tamamen yıkılacak olması nedeni ile ...İnşaat isimli firmaya ihale usulü ile yıkım işinin verildiği, binanın yarısından fazla kısmının yıkılmış vaziyette olduğunun anlaşılması karşısında; iş yeri niteliğinde olmayan yere girilmesinin iş yeri dokunulmazlığının ihlali suçunu oluşturmayacağı düşünülmeden, suça sürüklenen çocuklar hakkında iş yeri dokunulmazlığının ihlali suçundan beraatlerine karar verilmesi yerine, mahkumiyetlerine karar verilmesi, 4-Yakalama, muhafaza altına alma ve teslim tutanağı başlıklı 30.08.2014 tarihli tutanağa göre, olay günü saat 19.15 sıralarında gelen ihbar üzerine olay yerine gidildiğinde suça sürüklenen çocukların suça konu okul binası içerisinde yakalandıklarının bu nedenle olayın saat 19.15 sıralarında gerçekleştiğinin anlaşılması karşısında; UYAP'tan alınan kayıtlara göre olay tarihinde, yaz saati uygulaması sebebiyle güneşin 19.21'de battığı, gece sayılan vaktin güneşin batmasından bir saat sonra olan 20.21'de başladığı, buna göre eylemin gündüz sayılan zamanda işlendiğinin anlaşılması karşısında; hükmün gerekçesinde de eylemin gündüz vakti işlendiği kabul edilmesine ve hırsızlık suçundan kurulan hükümde de TCK’nun 143. maddesinin uygulanmamasına rağmen gerekçe ile hüküm arasında çelişki oluşturacak şekilde suça sürüklenen çocuklar hakkında 5237 sayılı TCK'nun 116/4. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini, Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk ... ve müdafi ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafilerinin temyiz nedenleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin açıklanan nedenlerle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, aleyhe temyiz bulunmadığından, yeniden hüküm kurulurken 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 saylı CMUK'nun 326/son maddesi uyarınca suça sürüklenen çocukların kazanılmış haklarının saklı tutulmasına, 12/11/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.