Yargıtay 14. Ceza Dairesi · E. 2019/14 · K. 2019/10335

14. Ceza Dairesi         2019/14 E.  ,  2019/10335 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma HÜKÜM : Mahkûmiyet İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hükümlerin suça sürüklenen çocuk müdafisi ile katılan Bakanlık vekili tarafından temyiz edilmesi ve suça sürüklenen çocuk müdafisince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, belirlenen tarihte gerçekleştirilen duruşmaya suça sürüklenen çocuk müdafisinin katılmadığı anlaşıldığından, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdurlar ... ile ...'ya yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı, mağdurlar ... ile ...’a yönelik çocuğun basit cinsel istismarı ve mağdurlar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ...'a yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından hükümlerin incelenmesinde; Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, suça sürüklenen çocuk müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA, Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdur ...'a yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı, mağdur ...’ ya yönelik çocuğun basit cinsel istismarı ve mağdurlar ... ile Mustafa' ya yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince; Mağdur ...'ın soruşturma evresinde alınan beyanında eylemin nitelikli şekilde gerçekleştiğine yönelik kesin bir ifadesi bulunmayıp, kovuşturma evresinde alınan beyanında ise suça sürüklenen çocuğun, organ sokup sokmadığını bilmediğini söylemesi, mağdur hakkında tanzim edilen raporda fizik muayenesinin normal olduğunun belirtilmesi, savunma ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, suça sürüklenen çocuğun eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştiğine dair yeterli delil bulunmayıp, mevcut haliyle eylemin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek 5237 sayılı TCK'nın 103/1, 103/4, 43/1,31/3 maddeleri ile mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi, Oluşa uygun ve kabule göre suça sürüklenen çocuğun mağdur ...’yı 2015 yılı Şubat ayında okulun tatilde olması nedeniyle çevrede kimsenin bulunmadığı bir gün tuvalete çağırdığı mağdurun pantolonunu indirerek eliyle poposuna dokunduğu olayda suça sürüklenen çocuğun, mağduru okul tuvaletine götürme eylemini cebir, tehdit veya hileyle gerçekleştirmeyip tuvalette gerçekleştirdiği eylemin ise ani, kısa süreli ve kesintili gerçekleştiğinin anlaşılması karşısında, eylemlerine uyan 5237 sayılı TCK’nın 103/1-2. cümle, 31/3 ile 109/1,109/3-f, 109/5, 31/3 maddeleri uyarınca mahkumiyeti yerine yazılı şekilde hükümler kurulması, Nüfus kaydına göre suça sürüklenen çocuğun mağdur ...'ya yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemini işlediği tarihte on beş-on sekiz yaş aralığında bulunduğu anlaşıldığı halde hakkında 5237 sayılı TCK’nın 31/3 maddesi yerine aynı Kanunun 31/2. Maddesinin tatbiki suretiyle eksik ceza tayini, Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25.06.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.