Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2019/481 · K. 2022/13102

5. Ceza Dairesi         2019/481 E.  ,  2022/13102 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi; Sanık hakkında görevi kötüye kullanma suçundan açılan kamu davasında katılan sıfatını alabilecek surette doğrudan zarar görmesi söz konusu olmayan, bu nedenle bahse konu suçtan kurulan hükmü temyiz etme hakkı bulunmadığı anlaşılan Hazinenin vekili aracılığı ile bu suç yönünden vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'un 317. maddesi uyarınca REDDİNE, CMK'nın 260/1. maddesine göre zimmet suçundan katılan sıfatını alabilecek surette zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükmün vekili tarafından 7417 sayılı Kanun'un yürürlük tarihi olan 05/07/2022 tarihinden önce temyiz edilmesi karşısında, 3628 sayılı Yasa'nın değişiklik öncesindeki 18/2. madde ve fıkra hükmü uyarınca Hazinenin anılan suç bakımından başvuru tarihinde müdahil sıfatını kazandığı gözetilerek, incelemenin katılan Hazine vekilinin zimmet suçundan, katılan ... Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu Genel Müdürlüğü vekilinin ise zimmet ve zincirleme olarak icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçlarından verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz itirazları ile sınırlı yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: Suç tarihlerinde ... Yüksek Öğrenim Kredi ve Yurtlar Kurumu Genel Müdürlüğüne bağlı ... Yurdunda müdür olarak görev yapan sanığın, üzerinde koruma ve gözetim yükümlülüğü bulunan yurda ait 3 veya 4 galon boya, iki adet kesme fırça ve iki adet ruloyu yurdun deposundan alarak eşine ait pansiyonda kullanmak suretiyle zimmetine geçirdiği, keza sanığın, değişik tarihlerde yurtta çalışan özel şirket çalışanlarını, eşine ait pansiyonda ve Elmacık köyünde bulunan ev ve tarlasında, ücretsiz olarak, mesai saatleri içinde ve dışında çalıştırmak suretiyle kendisine menfaat sağladığından bahisle görevini kötüye kullandığı iddialarıyla açılan kamu davalarında sanığın beraatine hükmedilmiş ise de; soruşturma aşamasında şüpheli sıfatıyla ifadeleri alınıp atılı suçlardan haklarında ek kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verilen ...'in ifadesinde, ... ile birlikte yurdun deposundan 18 kiloluk 4 kutu ve 10 kiloluk 1 kutu boya, 2-3 tane kesme fırça, 2-3 tane adi fırçayı sanığın aracına yüklediklerini, ...'in de ifadesinde, ..., sanık ... sanığın gelini... ile birlikte yurdun deposuna girerek depodan 18 veya 20 kiloluk 3 ya da 4 kutu boya, iki adet rulo, iki adet kesme fırçayı alıp sanığın aracına yüklediklerini belirttikleri, tanıklardan ...'in, ... ve ...'in yurdun deposundan 18 kiloluk 4 ya da 5 kutu boya ve miktarını hatırlamadığı kesme fırça, rulo ve adi fırça çıkartıp sanığın aracına yüklediklerini gördüğünü, tanık Veli ... ise ... ve ... ile sanığın yurdun önüne geldiklerini, şahısları sanığın aracına boya yüklerken gördüğünü ancak kimin ve ne miktarda boya yüklediğini hatırlamadığını beyan ettikleri, sanığın savunmalarında eşine ait pansiyonun badana, boya işlerini ... ve ... yapacağını, pansiyonda yeterli miktarda boya bulunmadığından ve pazar günü ... yerleri kapalı olduğundan, ... ve ... yurdun deposundan ödünç olarak boya ve fırça aldıklarını, o tarihten sonra eşinin babasının vefat etmesi sebebiyle boyayı ve fırçaları iade etmeyi unuttuğunu, teftiş sırasında kurumda görevli şahısların hatırlatması üzerine bir kutu boyayı iade ettiğini belirtmesi ayrıca görevi kötüye kullanma suçuna ilişkin olarak soruşturma aşamasında ifadelerine başvurulan tanıklardan bazılarının yurtta çalışmaları gereken zaman dilimi içinde sanığın talimatları doğrultusunda özel işlerinde çalıştırıldıklarını ifade etmeleri karşısında; maddi gerçeğin hiçbir kuşkuya yer vermeyecek şekilde ortaya çıkarılması amacıyla, soruşturma aşamasında ifadesine başvurulan şahısların tanık sıfatıyla dinlenilmesinden sonra sanığın atılı suçlar yönünden hukuki durumunun değerlendirilmesi ve zimmete geçirilen malların herhangi bir uyarı, ihbar, şikayet, denetim veya soruşturma olmaksızın iade edilmesi durumunda bu fiilin mal edinme kastına bağlı olarak kullanma zimmeti, bu tarihten sonra iade edilmesi halinde ise temellük zimmeti vasfında olduğu da nazara alınarak, zimmete konu malların miktar ve değerinin belirlenip TCK'nın 248 ve 249. maddelerinin uygulanma koşullarının da karar yerinde tartışılması gerekirken, eksik inceleme sonucu zimmet ve zincirleme olarak icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçlarından beraat kararları verilmesi, Kanuna aykırı, katılanlar vekillerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi de gözetilerek 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA 03/11/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.