Yargıtay 10. Ceza Dairesi · E. 2020/1481 · K. 2021/10843

10. Ceza Dairesi         2020/1481 E.  ,  2021/10843 K. "İçtihat Metni"

İNCELENEN KARARLA

İLGİLİ BİLGİLER;

Mahkeme : ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesi Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle, temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre dosya incelendi. GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ: Sanık müdafii süresinde duruşma talebinde bulunmuş ise de; dosya kapsamı dikkate alınarak 5271 sayılı CMK'nın 299. maddesinin 1. fıkrası uyarınca sanık hakkındaki inceleme takdiren duruşmasız olarak yapılmıştır. CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri de dikkate alınarak sanık müdafiinin dilekçesindeki temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönlerine ilişkin olduğu belirlenerek anılan sebeplere göre yapılan incelemede, TCK'nın 188/4. maddesinin (a) bendi uyarınca, suça konu uyuşturucu veya uyarıcı maddenin "eroin, kokain, morfin, sentetik kannabinoid ve türevleri veya bazmorfin olması" ve (b) bendi uyarınca, aynı maddenin 3. fıkrasında belirtilen fiillerin "okul, yurt, hastane, kışla veya ibadethane gibi tedavi, eğitim, askerî ve sosyal amaçla toplu bulunulan bina ve tesisler ile bunların varsa çevre duvarı, tel örgü veya benzeri engel veya işaretlerle belirlenen sınırlarına iki yüz metreden yakın mesafe içindeki umumi veya umuma açık yerlerde işlenmesi" hâlinde verilecek ceza yarı oranında artırılır. Suça konu uyuşturucu veya uyarıcı maddenin TCK'nın 188/4. maddesinin (a) bendinde belirtilen nitelikte olduğunun uzmanlık raporu ile belirlenmesinin yanı sıra, mahallinde keşif yapılarak bu nitelikteki uyuşturucu veya uyarıcı maddenin satıldığı yerin aynı maddenin (b) bendinde belirtilen yerlere olan mesafesinin mutad ulaşım yolları ile (yaya ya da araçla) 200 metreden yakın olduğunun tespiti halinde birden fazla nitelikli halin aynı olayda birleşmesi nedeniyle TCK'nın 188/4. Maddesinin (a) ve (b) bentleri uyarınca ayrı ayrı 1/2 oranında artırım yapılması mümkün olmadığından bu gibi durumlarda TCK'nın 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle ceza tayin edilmesi gerekmektedir. İlk derece mahkemesi gerekçesinde, hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı dava açılan ...'e sanık tarafından satıldığı kabul edilen maddenin eroin olduğunun uzmanlık raporu ile tespit edilmesi sonucu TCK'nın 188/4.a maddesi uyarınca artırım yapılması gerektiği; ayrıca keşif yapılarak denetime elverişli rapor alınması gerekirken, keşif yapılmaksızın 16.05.2018 tarihli tutanak esas alınarak hazırlanan 10.04.2019 tarihli bilirkişi raporuna dayanılarak TCK'nın 188/4.b maddesi uyarınca artırım yapılması gerektiği kabul edilmekle birlikte; hükmün 1. paragrafında birden fazla nitelikli halin gerçekleşmesi nedeniyle alt sınırdan uzaklaşıldığının belirtilmemesi, 2. paragrafında ise her ne kadar TCK'nın 188/4. maddesinin (a) ve (b) bendi uygulama maddesi olarak gösterilmiş ise de; sadece suça konu maddenin eroin olduğu belirtilerek TCK'nın 188/4.a maddesi uyarınca cezada artırım yapıldığı, temel ceza belirlenirken sanığın ...'e eroin sattığı yerin .... Camii'ne olan yürüme mesafesinin 200 metreden yakın olması durumunun ayrıca teşdit sebebi olarak gösterilmediği genel anlamda TCK'nın 61. maddesi uyarınca uygulama yapıldığı anlaşılmakla; karşı temyiz bulunmadığından TCK'nın 188/4.b maddesine ilişkin yukarıda belirtilen hususlar bozma nedeni yapılmamıştır. TCK'nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili olarak 7242 sayılı Yasa ile yapılan değişikliklerin infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür. Sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan ilk derece mahkemesince kurulan hükmün düzeltilerek istinaf başvurusunun esastan reddine dair .... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesi'nin kararı hukuka uygun bulunduğundan, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz isteklerinin CMK'nın 302/1. maddesi uyarınca ESASTAN REDDİNE, 28/02/2019 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanunun 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 304/1. maddesi uyarınca dosyanın ... Ağır Ceza Mahkemesine, kararın bir örneğinin .... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesi'ne gönderilmesine, hükmolunan hapis cezasının süresi ile tutuklama tarihine göre, sanık hakkındaki tahliye talebinin reddine, 27.10.2021 tarihinde oy birliği ile karar verildi.