Yargıtay 8. Ceza Dairesi · E. 2020/281 · K. 2022/426

Ceza Genel Kurulu         2020/281 E.  ,  2022/426 K. "İçtihat Metni" Yargıtay Dairesi: 8. Ceza Dairesi . Sahte kredi kartı kullanmak suretiyle yarar sağlama suçundan sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'in TCK'nın 245/3, 43/1 ve 52/2-4. maddeleri uyarınca 7 yıl 6 ay hapis ve 100.000 TL adli para cezası ile cezalandırılmalarına ve taksitlendirmeye; örgüt kurma ve yönetme suçundan sanık ...'nın TCK'nın 220/1 ve 63. maddeleri uyarınca 4 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve mahsuba; örgüte üye olma suçundan sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ...'in TCK'nın 220/2 ve 63. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmalarına ve mahsuba; örgüte yardım etme suçundan sanık ...'in TCK'nın 220/7. maddesi yollaması ile aynı Kanun'un 220/2. maddesi uyarınca 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına; örgüte yardım etme suçundan sanık ... hakkında açılan kamu davasında yapılan yargılama sonucunda, sanığın eyleminin örgüte üye olma suçunu oluşturduğu kabul edilerek TCK'nın 220/2 ve 63. maddeleri uyarınca 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve mahsuba; tüm suçlar bakımından ise TCK'nın 53/1 ve 54/1. maddeleri uyarınca hak yoksunluğuna ve müsadereye ilişkin ... 13. Asliye Ceza Mahkemesince verilen 19.03.2012 tarihli ve 584-288 sayılı hükümlerin, sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... müdafileri, sanıklar ... ve ... ile müdafileri ve sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... tarafından temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay 8. Ceza Dairesince 21.11.2013 tarih ve 1755-27793 sayı ile;"Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 141/3, CMK'nın 34 ve 230. maddeleri uyarınca hükmün gerekçeli olması ve gerekçede, iddia ve savunmada ileri sürülen görüşlerin yazılması, kanıtların tartışılarak değerlendirilmesi, hükme esas alınan ve reddedilen kanıtlar ile mahkemece ulaşılan kanaatin, sanıkların suç oluşturduğu sabit görülen fiillerinin belirtilmesi ve bu fiillerin nitelendirmesinin yapılması gerekmekte olup; suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme ve örgüte üye olma, banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçlarından dolayı açılan kamu davaları ile ilgili olarak sanıkların hukuki durumları tayin ve takdir edilirken, sanıklardan her birinin, hangi eylemlerinden dolayı mahkûmiyetine karar verildiği hususu denetime elverişli bir şekilde ve kanıtlarıyla birlikte gerekçede gösterilmek suretiyle hüküm kurulması gerekirken, yetersiz gerekçeyle yazılı biçimde mahkûmiyet hükümleri kurulması," isabetsizliğinden bozulmasına karar verilmiştir. Bozmaya uyan Yerel Mahkemece 04.12.2014 tarih ve 980-657 sayı ile; sanıkların ilk hükümde olduğu gibi mahkûmiyetlerine karar verilmiş, bu hükümlerin de sanıklar ..., ..., ..., ... müdafileri, sanıklar ... ve ... ile müdafileri ve sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... tarafından temyiz edilmesi üzerine dosyayı inceleyen Yargıtay 8. Ceza Dairesince 27.01.2016 tarih ve 11872-972 sayı ile; "I- Bozmaya uyulduğu hâlde, bozma gereği yerine getirilmeyerek; Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 141/3, CMK'nın 34 ve 230. maddeleri uyarınca hükmün gerekçeli olması ve gerekçede, kanıtların tartışılarak değerlendirilmesi, hükme esas alınan ve reddedilen kanıtlar ile mahkemece ulaşılan kanaatin, sanıkların suç oluşturduğu sabit görülen fiillerinin belirtilmesi ve bu fiillerin nitelendirmesinin yapılması gerekmekte olup suç işlemek amacıyla örgüt kurma, yönetme ve örgüte üye olma suçundan dolayı açılan kamu davası ile ilgili olarak sanıkların hukuki durumları böylece tayin ve takdir edildikten sonra, denetime elverişli bir şekilde ve kanıtlarıyla birlikte gerekçede gösterilmek suretiyle hüküm kurulması gerekirken, yetersiz gerekçeyle yazılı biçimde mahkûmiyet hükümleri kurulması, II- Adli emanette bulunan ve sanıkların aralarında geçen telefon görüşmelerini içeren iletişimin tespitine ve çözümüne dair tutanaklar ile dosya içeriğinde bulunan teknik takip tutanaklarının CMK'nın 216 ve 217. maddeleri uyarınca duruşmada okunup sanık ve müdafilerine diyecekleri sorulmadan ve dosya içeriğinde bir kısmı bulundurulan iletişimin tespiti tutanaklarının tümünün denetime olanak verecek şekilde dosyada bulundurulması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde hükümler kurulması, III- Gerçek kartların manyetik şerit bilgilerini kopyalamak, şifrelerini elde etmek ve elde etmiş oldukları kart bilgilerini beyaz kart tabir edilen kartlar ile değişik amaçlarla ellerinde bulunan diğer kartlara encoder cihazı aracılığı ile kopyalayıp bankada bulunan hesaplarla ilişkilendirerek ATM cihazlarından para çekme veya alışverişte kullanma hâllerinde suçun mağduru ilgili bankalar olup kartları basılan bankalar sayısınca TCK'nın 245/2. maddesi ile aynı bankanın birden fazla kartının değişik zamanlarda basılması hâlinde 43. maddesinin, bu şekilde üretilmiş aynı bankaya ait birden fazla kartın veya bir kartın değişik zamanlarda birden fazla kullanılması hâlinde ise, TCK'nın 245/3, 43. maddelerinin uygulanması gerektiği, banka müşterilerine ait kredi kartını veya bilgilerini ele geçirip birden çok kez haksız yarar sağlama eylemlerinin ise; banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçunu oluşturacağı ve TCK'nın 245/1, 43. maddeleri kapsamında değerlendirilmesi gerekeceği cihetle, iddiaya konu yabancı banka kredi kartlarının gerçek olup olmadığı, haksız ele geçirilip geçirilmediği, Bankalararası Kart Merkezi ve kartların kullanıldığı POS cihazlarının bağlı olduğu bankalardan araştırılması, kullanıma itiraz olup olmadığı sorularak sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken, sahteliği belirleyen deliller karar yerinde tartışılmadan, eksik araştırmayla yazılı şekilde hükümlerin kurulması, IV- Kabul ve uygulamaya göre de; a- Sanık ...'in TCK'nın 245/3. madde ve fıkrası kapsamında değerlendirilen eylemde sanığın ... yerinde iki farklı yabancı bankaya ait 4540....1950 ve 4484....0907 numaralı kartlarla işlem yaptığı ancak, dosya kapsamına göre her iki kartla yapılan işlemlerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yarar elde edemediği cihetle; eylemlerinin zincirleme şekilde teşebbüs aşamasında kaldığı gözetilmeksizin, tamamlanmış suçtan hüküm kurulması, b- TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı gözetilerek yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması," isabetsizliklerinden bozulmasına karar verilmiştir.Kabule göre yapılan bozma nedenlerine uyan Yerel Mahkeme ise 30.01.2017 tarih ve 197-10 sayı ile; "Her ne kadar Yargıtay bozma ilamının 1 nolu bendinde gerekçenin yetersiz olduğu belirtilmiş ise de Mahkememizce gerekçe yeterli kabul edildiğinden, eski gerekçe esas alınmak suretiyle hüküm tesisi cihetine gidilmiştir. Yargıtay bozma ilamının 2 nolu bendinde emanette bulunan ve sanıkların aralarında geçen telefon görüşmelerini içeren iletişimin tespitine ve çözümüne dair tutanaklar ile dosya içeriğinde bulunan teknik takip tutanaklarının duruşmada okunup sanık ve müdafilerine diyecekleri sorulmadan ve dosya içeriğinde bir kısmı bulundurulan iletişim tespit tutanaklarının tümünün denetime olanak verecek şekilde dosyada bulundurulması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması gerektiğinden bahisle hükmün bozulmasına karar verilmiş ise de dosya kapsamından anlaşılacağı gibi dosyada mevcut tüm tutanak ve belgelerin dosya kapsamına uygun şekilde ve tüm tutanakların ve belgelerin okunduğu belirtilmek suretiyle işlem yapıldığından, duruşma zabıtlarında bu husus belli olduğundan ve diğer deliller de sanıkların mahkûmiyeti için yeterli olduğundan bu bent açısından da direnme kararı verilmesi cihetine gidilmiştir.Her ne kadar Yargıtay bozma ilamının 3 nolu bendinde sanıklar hakkında uygulanacak yasa maddelerinin faili yönünden bozma kararı verilmiş ise de Mahkememizce suç tipine uygun yasa maddeleri usul ve yasaya uygun olarak tespit edilip uygulandığından bu konuda da direnme kararı verilmesi cihetine gidilmiştir." gerekçesiyle diğer bozma nedenlerine direnerek sanıkların mahkûmiyetine karar vermiştir. Direnme kararına konu bu hükümlerin de sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafileri ile sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... tarafından temyiz edilmesi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 26.05.2018 tarihli ve 44826 sayılı "Bozma" istekli tebliğnamesi ile dosyanın gönderildiği Yargıtay 8. Ceza Dairesince 17.06.2019 tarih ve 6892-8379 sayı ile sanık ...'ın temyiz istemine ilişkin ek tebliğname düzenlenmesi gerektiğine karar verilmiş, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 11.07.2019 tarihli ve 44826 sayılı "Bozma" istekli ek tebliğnamesi üzerine de CMK'nın 307. maddesi uyarınca inceleme yapan Yargıtay 8. Ceza Dairesince 29.06.2020 tarih ve 15750-14374 sayı ile direnme kararının yerinde görülmemesi üzerine Yargıtay Birinci Başkanlığına gönderilen dosya, Ceza Genel Kurulunca değerlendirilmiş ve açıklanan gerekçelerle karara bağlanmıştır.