Yargıtay 3. Ceza Dairesi · E. 2021/14707 · K. 2023/307

3. Ceza Dairesi         2021/14707 E.  ,  2023/307 K. "İçtihat Metni" İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ :Ceza Dairesi SAYISI : 2018/1700 E., 2019/730 K. SUÇ : Silahlı terör örgütüne üye olma HÜKÜM : Mahkûmiyet İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından kesin olarak verilen kararın; 24.10.2019 tarihinde Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un (7188 sayılı Kanun) 29 uncu maddesi ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesine eklenen üçüncü fıkrasındaki düzenleme gereğince temyiz edilebilir olduğu, geçici 5 inci maddesinin birinci fıkrasının (f) bendi gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 5271 sayılı Kanun'un 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü: I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. İzmir 15. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.10.2018 tarihli ve 2018/193 Esas, 2018/601 sayılı kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun (3713 sayılı Kanun) 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesi, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası delaletiyle 58 inci maddesinin altıncı fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına ve mahsuba karar verilmiştir. 2. İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin, 09.05.2019 tarihli ve 2018/1700 Esas, 2019/730 sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun kabulü ile duruşmalı yapılan inceleme neticesinde 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin ikinci fıkrasının uyarınca İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilerek 5237 sayılı Kanun'un 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 53 üncü maddesi, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hak yoksunluklarına, cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine, denetimli serbestlik uygulanmasına ve mahsuba karar verilmiştir. 3. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 06.10.2021 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Sanık müdafiinin temyiz istemi özetle; suçun sübuta ermediğine, teşdit uygulamasının yerinde olmadığına ve sair nedenlere ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR Temyizin kapsamına göre; A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü Sanığın FETÖ/PDY silahlı terör örgütü yönetici/üyelerinin kullanımı için oluşturulmuş ve münhasıran bu suç örgütünün mensupları tarafından kullanılmakta olan ağ özelliğini bilerek 0505 (...) (..) (..) numaralı telefonu ile ByLock kullandığı, örgütün ByLock programının deşifre edilmesinden sonra gizliliği sağlamak için bir dönem haberleşmede kullandığı KakaoTalk adlı programı kullandığı, FETÖ/PDY terör örgütünün yeni üye kazanmak, mevcut örgüt üyeleri arasındaki iletişimi sağlamak, örgüte para kaynağı sağlamak amacıyla mensuplarına çeşitli sendika ve dernekler kurdurduğu, bu sendika ve derneklere ait mekanlarda dikkat çekmeden örgütsel toplantıları gerçekleştirdiği, sendika ve dernekler aracılığıyla örgütlenmesini yaygınlaştırarak tabanını genişlettiği bilinmekte olup sanığın terör örgütünün bu amaçları gerçekleştirmek amacıyla kurdurduğu ... Sen sendikasına üye olduğu ve ... Eğitimciler Derneğine üye olmakla birlikte farklı tarihlerde yönetim kurulu yedek üyesi seçildiği, Bank ... isimli finans kuruluşunun FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne ait olduğu ve örgüte mali destek sağladığı, söz konusu finans kuruluşu olan Bank Asyanın mali yönden güç duruma düşmesi üzerine yapılan destek çağrıları üzerine sanığın bilirkişi raporu itibariyle Bank ... da katılım hesapları açması ve hesap bakiyesini artırmaya yönelik gayret içinde olduğu, bilindiği üzere terör örgütünün, örgüt üyelerinin örgüte olan sadakat ve bağlılıklarını arttırmak, örgütsel faaliyetleri planlayıp düzenlemek, örgüte yeni eleman kazandırmak, örgüte mali kaynak sağlamak ve örgütün devlet kurumlarına sızarak devleti ele geçirmesini sağlamak amaçlarına yönelik olarak düzenli ve sistemli olarak dini sohbet görünümünde yapmış olduğu toplantılara sohbet adının verildiği ve mahkeme huzurunda sanığın sohbet toplantılarına katıldığını ikrar ettiği, FETÖ/PDY irtibatlı yayın aboneliği, FETÖ/PDY irtibatlı işyerinde çalışma kaydı, MASAK raporu, geçici konaklama kaydı ve tüm dosya kapsamının bütün olarak değerlendirilmesinde sanığın üzerine atılı FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçunun sabit olduğu mahkemece kabul edilerek, kurulan hükümde kurulan sanığın Milli Eğitim Bakanlığı bünyesinde kamu görevini ifa etmesi nedeniyle Anayasa ve kanunlara sadakat görevini yerine getirmediği gerekçesi ile 5237 sayılı Kanun'un 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca temel cezanın alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle 6 yıl hapis cezası olarak belirlendiği, etkin pişmanlığının düzeyi, zamanı ve niteliği dikkate alınarak 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca 1/3 oranında indirim yapıldığı anlaşılmıştır. B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü 1. İlk Derece Mahkemesince sanık hakkında verilen hükmün kaldırılarak, duruşma açılmak suretiyle yeniden hüküm kurulduğu belirlenmiştir. 2. Sanığın 0505 (...) (..) (..) numaralı telefonu ile ByLock kullandığına ilişkin yapılan tespit, sanığın ifadesinde ikrar ettiği üzere kız kardeşi A. Y.'nin telefonuna ByLock programını yüklemiş olması, örgütün ByLock programının deşifre edilmesinden sonra gizliliği sağlamak için bir dönem haberleşmede kullandığı KakaoTalk adlı programdan sanığın ByLock'ta kullanıldığı 0505 (...) (..) (..) numaralı GSM hattına aktivasyon mesajı gelmesi, ... Sen sendikasına üye olması ve ... Eğitimciler Derneğine üye olması farklı tarihlerde yönetim kurulu yedek üyesi seçilmesi, Bank ...'da katılım hesapları açması ve hesap bakiyesini artırmaya yönelik gayret içinde olması, sohbet toplantılarına katıldığına ilişkin ikrarlı beyanı, FETÖ/PDY irtibatlı yayın aboneliği, FETÖ/PDY irtibatlı işyerinde çalışma kaydı, MASAK raporu, geçici konaklama kaydı ve tüm dosya kapsamının bütün olarak değerlendirilmesinde sanığın üzerine atılı FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olma suçunun sabit olduğu kabul edilerek, kurulan hükümde sanığın Milli Eğitim Bakanlığı bünyesinde kamu görevini ifa etmesi nedeniyle devlete sadakat görevini yerine getirmediği gerekçesi ile 5237 sayılı Kanun'un 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca temel cezanın alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle 6 yıl hapis cezası olarak belirlendiği, etkin pişmanlığının düzeyi, zamanı ve niteliği dikkate alınarak 221 inci maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca 2/3 oranında indirim yapıldığı anlaşılmıştır. 3. Sanığın ikametinde yapılan aramada yakalanarak ele geçirildiği anlaşılmaktadır. 4. Sanığın soruşturma ve kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık kapsamında vermiş olduğu ifadeler dava dosyasında mevcuttur. 5. Sanığın Bank ... nezdinde bulunan hesap hareketlerine ilişkin bilirkişi raporu dava dosyasında mevcuttur. 6. Sanığın ByLock kullanıcısı olduğunu gösterir ByLock tespit ve değerlendirme tutanağının temyiz aşamasında dava dosyasına geldiği anlaşılmıştır. IV. GEREKÇE 1. Mahallinde hukuka uygun olarak ikame olunup usulünce tartışılan delillere ve dosya kapsamına göre; örgüt içi gizli iletişim ağı olan ByLock uygulamasını kullanan, kız kardeşi A. Y.'nin telefonuna ByLock yükleyen, örgüt liderinin talimatı üzerine Bank ... nezdinde katılım hesabı açtırarak para yatıran, örgütün sohbet adı altındaki toplantılarına katılan sanığın, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyesi olduğuna ilişkin kabulde hukuki isabetsizlik bulunmadığı anlaşıldığından, aşağıda yer alan nedenler dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. 2. Anayasa'nın 138 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 61 inci maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen cezanın belirlenmesi ve bireyselleştirilmesine ilişkin ölçütlerle aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca; suçun işleniş biçimi, işlendiği yer ve zaman, meydana gelen tehlikenin ağırlığı göz önünde bulundurularak, hakkaniyete uygun bir ceza tayini gerekirken, temel cezanın belirlenmesinde suçun unsurlarının teşdit sebebi olarak kabul edilmesi suretiyle 5237 sayılı Kanun'un 61 inci maddesinin üçüncü fıkrasına aykırı davranılması hukuka aykırı bulunmuştur. 3. Soruşturma aşamasında etkin pişmanlık hükümlerinden yararlanmak istediğini belirterek bu kapsamda örgütteki kaldığı süre, örgütsel faaliyet ve örgüt mensupları ile ilgili örgütsel konum ve faaliyetlerine uygun ifade veren ve anlatımlarda bulunduğu anlaşılan sanık hakkında verdiği bilgiler, bilgilerin niteliği, faydalılık derecesi ve etkin pişmanlıkta bulunduğu aşama nazara alınarak 5237 sayılı Kanun'un 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası ve 3713 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca tayin olunan cezada, üçte birden dörtte üçe kadar indirim öngören 5237 sayılı Kanun'un 221 inci maddesinin dördüncü fıkrasının ikinci cümlesi gereğince dosya kapsamı gözetilerek üst hadden indirim yapılması gerekirken yazılı şekilde uygulama ile fazla cezaya hükmedilmesi hukuka aykırı bulunmuştur. V. KARAR Gerekçe bölümünün (2-3) numaralı paragraflarında açıklanan nedenlerle sanık müdafiinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin, 09.05.2019 tarihli ve 2018/1700 Esas, 2019/730 sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 25.01.2023 tarihinde karar verildi.