Yargıtay 3. Ceza Dairesi · E. 2021/2581 · K. 2023/2014

3. Ceza Dairesi         2021/2581 E.  ,  2023/2014 K. "İçtihat Metni" İNCELENEN KARARIN MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi Bozma üzerine İlk Derece Mahkemesince verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir. I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 20.03.2018 tarihli ve 2017/742 Esas, 2018/235 sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun (3713 sayılı Kanun) 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci, üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir. 2. ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 22.05.2019 tarihli ve 2018/874 Esas, 2018/881 sayılı Kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir. 3. ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin kararının sanık müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay 16. Ceza Dairesinin 01.04.2019 tarihli ve 2018/6835 Esas, 2019/2191 sayılı Kararı ile, "Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 26.09.2017 tarih, 2017/16-956 Esas ve 2017/370 sayılı Kararı ile onanarak kesinleşen, Dairemizin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı Kararında; "ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bir suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olacağının kabul edildiği gözetilmekle, sanığın ByLock kullanıcısı olup olmadığının atılı suçun vasfı açısından belirleyici nitelikte olması karşısında; temyiz aşamasında dosya içerisine gönderildikleri anlaşılan, ByLock tespit ve değerlendirme tutanağı ile, tanık Ö.K.’nın beyanı ve dijital materyal inceleme raporunun CMK'nın 217 inci maddesi gereğince sanık ve müdafiine okunup diyecekleri sorulduktan sonra bir karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması" nedeniyle bozulmasına ve dava dosyasının 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesi uyarınca İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir. 4. ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.07.2019 tarihli ve 2019/420 Esas, 2019/493 sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun (3713 sayılı Kanun) 5 inci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci, üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 63 üncü maddesi uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir. 5. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nca tanzim olunan 06.06.2020 tarihli onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Sanık müdafiinin temyiz istemi özetle; sanığın ByLock kullanmadığına, ByLock verilerinin çelişkili olduğuna ve bu çelişkinin giderilmediğine, SGK çalışma kayıtlarının müsnet suç yönünden delil olarak kabul edilmeyeceğine, Bank ... hesap hareketlerinin rutin bankacılık işlemi olduğuna ve sair nedenlere ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR Temyizin kapsamına göre; A. Bozma Üzerine İlk Derece Mahkemesinin Kabulü Yaklaşık 4 yıl süreyle FETÖ/PDY ile bağlantılı işyeri ve kurumlarda çalıştıktan sonra kamuya geçiş yaparak öğretmenlik mesleği icra eden sanık, haberleşme programının teknik özellikleri, indirme ve kullanma yöntemi, kullanıcıları ve muhtevası itibariyle münhasıran FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanması amacıyla oluşturulan ve bu suç örgütünün mensupları tarafından kullanılmakta olan haberleşme ağı özelliğini bilerek (kasten), sisteme ancak şifre ile girilebilen dönemde; EGM KOM Daire Başkanlığının raporu ve BTK kayıtları ile CGNAT sorgu kayıtlarına göre; Sanığa ait 0533 (...) (..) (..) numaralı GSM hattında kullandığı telefon cihazı ile 31.08.2015 ilâ 08.02.2016 tarihleri arasında toplam 173 kez ByLock'ta oturum açtığının tespit edildiği, ByLock tespit ve değerlendirme tutanağı Sanığın ByLock programını kullanırken 429027 ID numarası ve htorun71 kullanıcı adı ile giriş yaptığı, ayrıca Ö.K., Y.Ö., C.B., A.B., A.T., A.K. ile irtibatlı olduğu ve yazışma içeriklerinin tespit edildiği, Bank ... hesap hareketleri ve bilirkişi raporuna göre; Bank ... cevap yazısı ve buna ilişkin hazırlanan bilirkişi raporunda sanığın 05.12.2016 tarihine kadar Bank ... hesabını aktif olarak kullandığı, örgüt liderinin Bank Asyanın TMSF ye devrini engellemek maksadıyla örgüt üyelerine bankaya para yatırmaları talimatından sonra sanığın bu talimata uyarak bankaya para yatırdığının tespit edildiği, SGK kayıtlarına göre; Hakkında FETÖ/PDY örgüt üyeliği suçlaması ile mahkememizin 2017/233 Esas sırasında yargılaması devam eden kişinin yanında 01.08.2005-03.07.2006 tarihleri arasında, Ayrıca FETÖ/PDY bağlantısı nedeniyle KHK ile kapatılmış olan ...Eğitim İşletmeleri AŞ ye bağlı Yücebilgili Kolejinde 17.10.2006-26.10.2009 tarihleri arasında öğretmen olarak çalışma kaydının bulunduğu, Sanığın daha sonra örgütün Kamu Kurumları içerisindeki kadrolaşma stratejisine uygun olarak kamuya geçiş yaparak çalışma hayatını kamuda devam ettirdiğinin tespit edildiği, ... Valiliği İl Dernekler Müdürlüğünün ve Defterdarlık KHK İşlemler İl Bürosunun cevabi yazıları içeriğine göre; Sanığın FETÖ/PDY bağlantısı nedeniyle KHK ile kapatılan derneklerden ... Eğitimciler Derneğinde kurucu üye olduğu ve 25.01.2012 - 23.07.2016 tarihleri arasında yönetim kurulu üyesi olarak görev yaptığının tespit edildiği, Emniyet tutanaklarına göre ; Sanığın örgüt hakkında yürütülen soruşturmaları protesto etmek amacıyla örgütün düzenlemiş olduğu 11.02.2014 tarihinde ... İli Uygulama Otelindeki eyleme katıldığına ilişkin fotoğraflama işlemi bulunduğunun tespit edildiği, Dijital materyal analiz raporu Soruşturma aşamasında sanıktan ele geçen ... Marka SM-N900Q Model cep telefonunda FETÖ/PDY terör örgütü şifreli haberleşme programı olan Eagle uygulamasının kalıntılarına rastlanıldığının tespit edildiği, Hakkında FETÖ/PDY örgüt üyeliği suçlaması ile ayrı kovuşturma yürütülen kişilerin beyanları. Mahkememizin 2019/40 Esas sayılı dosyasında sanık ....'nın emniyette alınan savunmasında sanık yönüyle; "...Bu yapıyla ilk temasım 2004 yılında ...'ya atandıktan sonra oldu. 2005 yılı içerisinde Ticaret Lisesinde müdür başyardımcısı din kültürü öğretmeni A.E. isimli meslektaşım o tarihlerde cemaat olarak bilinen ... Eğitimciler Derneğine beni götürerek bu yapıdaki şahıslarla tanıştırdı. Ben burada benim gibi öğretmen olan ve değişik okullarda görev yapan .... ve isimlerini şu an hatırlayamadığım ve hatırladıkça bilahare söyleyeceğim şahıslarla tanıştım. Dernekte bazen resmi toplantılar, bazen de dini sohbetler oluyordu. Sohbet imamlığını ilahiyat mezunu ... isimli şahıs yapıyordu. Bu sohbetlerde bazen gördüğüm veya daha sık gördüğüm şahıslar vardı. Hatırladığım kadarıyla .... isimli öğretmenleri az görüyordum. Bunlar dernek yönetim kurulu toplantılarına gelmiyorlardı. ... isimli şahıslar ben ne zaman derneğe gitsem veya beni ne zaman çağırsalar bu şahıslar bu dernekteydiler. ...isimli şahıs ... Endüstri Meslek Lisesinde Elektrik Elektronik öğretmeniydi. Aynı zamanda derneğin yönetim kurulundaydı. Bu şahıs çok iyi bir bilişimcidir. Tarihini tam olarak hatırlamıyorum, 2015 yılı içerisinde dernekte yapılan bir toplantı öncesinde toplantıya gelen herkesin telefonlarını toplayarak bir uygulama yükledi. Yüklenen program ByLock değildi. Çünkü 15 Temmuz sonrasında basında gösterilen ByLock simgesine hiç benzemiyordu. A.T. bundan sonra bu program üzerinden haberleşeceğimizi söyledi ve denemek amacıyla birbirimize mesaj gönderdik. Orada yaklaşık 6-7 kişiydik. Hatırladığım kadar... isimli şahıslar vardı. A.T.'ın telefonlarımıza nasıl yüklediğini görmedim. Kuvvetle muhtemel flash veya bluetooth üzerinden telefonlarımıza yüklemiş olabilir. Biz o esnada çay içip ticaret konuşuyorduk. Bu işlem yaklaşık 10 ile 15 dk sürmüş olabilir. 15 Temmuz sonrasında bun bu şahsı çok aradım. Ancak ulaşamadım. Beni her taraftan engellemişti. H.T. isimli şahıs ... yönetim kurulundaydı. Aynı zamanda Halk Eğtim de öğretmendi. Benden halk oyunları için mp3 müzik istemişti. Birkaç defa kendisine flash bellekte müzik dosyaları verdim. Örgüt içerisinde dernek haricindeki rolünü bilmiyorum. Yukarıda A.T. isimli şahsın derneğin yönetim kurulunda olduğunu, tarihini tam olarak hatırlayamıyorum 2015 yılı içerisinde dernekte yapılan bir toplantı öncesinde toplantıya gelen herkesin telefonlarını toplayarak bir uygulama yüklediğini, ....'ın bundan sonra bu program üzerinden haberleşeceğimizi söylediğini ve denemek amacıyla birbirimize mesaj gönderdiğimizi beyan etmiştim. O esnada ... isimli şahısların olduğunu söyledim. Şahsın yüklediği bu programın ByLock isimli program olduğunu düşünüyorum. Şahıs bu programı bize yükledikten sonra program düzgün çalışmadı ve A.T. sürekli FETÖ liderinin açıklamalarını ve konuşmalarını gönderdiği için rahatsız oldum ve programı kaldırdım. Bir daha da kullanmadım. Benden kullanıcı adı istemişti. Ben de kendisine "..." olmasını söylemiştim. Bu program üzerinden bu şahıslar haricinde başka kimseyle görüşmedim. Kullanıcı adını okaraca olarak belirledim. Şifremi de 604152 ya da 60415202 olarak kullandım. Çünkü ben hayatım boyunca hep bu şifreleri kullandım. Diğer şahısların kullanıcı adını şu an hatırlamıyorum. Ancak mesaj geldiğinde kimden geldiği belli oluyordu. Whatsapp gibi telefon rehberinden isim soy isim yazdığını biliyorum. Benim bu program üzerinden yazışmalarım oldu ancak hiçbiri örütle alakalı değildi. Günlük konuşmalar ve zaman zaman fıkra vb paylaşımlardır." şeklinde beyanda bulunduğu, Sanığın savunma içeriğine göre örgütün basın yayın organlarından olan Zaman gazetesine 2009-2014 yılları arasında aboneliği bulunduğu, yine Kimse Yok Mu derneğine mesaj göndermek suretiyle 3 kez yardımda bulunduğu hususları dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Sanığın inkâra yönelen savunma içeriklerinin cezadan ve sorumluluktan kurtulmayı amaçladığı kanaatine varılmış, inandırıcı bulunmadığından itibar edilmemiştir. Yaptığı görevler, sahip olduğu bilgi ve tecrübe, tahsil durumu ve örgütteki konumu itibariyle bu oluşumun bir silahlı terör örgütü olduğunu bilebilecek durumda olan sanığın, FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün kuruluş amaçlarını, faaliyet ve eylemlerini benimsediğini gösterir şekilde ve örgütün amaçları doğrultusunda yoğunluk, süreklilik ve çeşitlilik arzeden eylem ve faaliyetlerde bulunduğu, örgütle hiyeraşik ve organik açıdan tam bir disiplin içinde bağlı olduğu, ideolojik tabakada yer aldığı, Bu haliyle sanığın; 15 Temmuz darbe girişimine kadar olan süreçte sözde meşruiyetini toplum nezdinde inanç değerlerini, kamu otoritesi nezdinde ise hukuksal zemini istismar ederek sağlayagelmiş olan FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün üyesi olduğu anlaşılmakla, suçun işleniş şekli, suç konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı, sanığın güttügü amaç ve saik, kasta dayalı kusurun ağırlığı, örgütsel faaliyetlerinin niteliği ve etkinlik dereceleri gözetilerek, eylemlerine uyan TCK'nın 314/2 maddesi gereğince; suç için yasada öngörülen cezanın alt sınırdan ceza tayin edilmek suretiyle mahkumiyetine dair hüküm tesis etmek gerekmiştir. Sanığın işlediği suçun terör suçu olması nedeniyle 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 3 üncü ve 5/1 inci maddeleri gereğince cezasında 1/2 oranında artırım yapılmıştır. Sanığın geçmişi, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın sanığın geleceği üzerindeki olası etkileri göz önünde bulundurularak TCK'nın 62 nci maddesi gereğince cezasında takdiren 1/6 oranında indirim yapılmıştır. IV. GEREKÇE Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan inceleme sonunda; a) Amacı, yapılanması ve faaliyet yöntemlerine ilişkin ayrıntıları, Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 26.09.2017 tarih, 2017/16-956 Esas ve 2017/370 sayılı Kararı ile onanarak kesinleşen, Yargıtay (kapatılan)16. Ceza Dairesinin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı Kararında ve Dairemizin müstakar kararlarında açıklandığı üzere, FETÖ/PDY, cebir ve şiddet kullanarak Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın öngördüğü düzeni ortadan kaldırmayı ve yerine başka bir düzen getirmeyi amaçlayan bir terör örgütüdür. b) Yargıtay Ceza Genel Kurulu tarafından onanarak kesinleşen Yargıtay (kapatılan)16. Ceza Dairesinin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı Kararında ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle; örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının, her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespit edilmesi halinde sanığın örgütle bağlantısını gösteren bir delil olarak kabul edilmesi mümkündür. c) Diğer delillerin suçun sübutu, vasfının tayini ve cezanın kişiselleştirilmesi için yeterli olduğu görüldüğünden, sanığın Bank Asyada'ki rutin bankacılık işlemlerinin, örgüte müzahir şirkette SGK kaydının olmasının ve örgütle iltisaklı gazete aboneliğinin müsnet suç bakımından delil ya da örgütsel faaliyet olarak değerlendirilemeyeceğinin gözetilmemesi sonuca etkili görülmemiştir. d)Mahallinde hukuka uygun olarak ikame olunup usulünce tartışılan delillere ve dosya kapsamına göre, 429017 ID numara üzerinden ByLock iletişim sistemini örgütsel iletişim amacıyla kullanan, 667 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile kapatılan örgütle iltisaklı ... Eğitimciler Derneği (...) yönetim kurulu asil üyelik görevini yürüten, örgütsel toplantılara katılan sanığın anılan örgütün hiyerarşik yapısına organik bağla katılmak suretiyle üyesi olduğuna dair kabulde bir isabetsizlik görülmemiştir. e)Yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, temyiz dilekçesinde ileri sürülen esasa müessir savunmaların özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülen suç tipine uyduğu, yaptırımın kanuni bağlamda şahsileştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla, incelenen hükümde hukuka aykırılık saptanmamıştır. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle ... Ağır Ceza Mahkemesinin, 09.07.2019 tarihli ve 2019/420 Esas, 2019/493 sayılı Kararında sanık müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname'ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca ... Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 05.04.2023 tarihinde karar verildi.