V. TEMYİZ
A. Temyiz Yoluna Başvuranlar
Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı vekili temyiz isteminde bulunmuştur.
B. Temyiz Sebepleri
Davacı vekili temyiz dilekçesinde özetle, dava dosyası Ankara Bölge Adliye Mahkemesinde incelemedeyken, müvekkilinin Süreyyapaşa Göğüs Hastalıkları ve Göğüs Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesine giderek Mesleki Sağlık Kurulu raporu aldığını, müvekkili hakkında verilen mesleki sağlık kurulu raporundan sonra Kocatepe Sağlık ve Sosyal Güvenlik Merkezine 01.03.2021 tarihinde meslekte kazanma gücü kayıp oranının tespiti amacıyla başvuru yapıldığını, ilgili başvurunun Beypazarı Sosyal Güvenlik Merkezine yönlendirildiğini, müvekkili hakkında meslekte kazanma gücü kayıp oranının tespiti amacıyla yapmış oldukları başvuruya ilişkin işlemlerin devam ettiğini, meslek hastalığının zaman içinde meydana gelen kayıplar olduğunu, müvekkilinin istinaf aşamasındayken almış olduğu mesleki sağlık kurulu raporu göz önüne alınarak dosyanın bozulması ve Kurum tarafından yapılacak işlemlerin bekletici mesele yapılmasına karar verilmesi gerektiğini belirterek kararın bozulmasını talep etmiştir.
C. Gerekçe
1. Uyuşmazlık ve Hukuki Nitelendirme
Uyuşmazlık meslek hastalığı iddiasından kaynaklanan maddi ve manevi tazminat istemlerine ilişkindir.
2. İlgili Hukuk
6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 369 uncu maddesinin birinci fıkrası ile 371 inci maddesi, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 417 nci maddesi, 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu'nun 13, 16, 20 ve 21 inci maddeleri ile 4857 sayılı İş Kanunu'nun 77 nci maddesi, 492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 8 inci ve 31 inci maddeleri.
3. Değerlendirme
Dosya kapsamından, İlk Derece Mahkemesince Adli Tıp Kurumu 3. İhtisas Dairesi ve Adli Tıp Kurumu Genel Kurulu tarafından düzenlenen raporlara itibar edilerek, anılan raporlarda davacıda meslek hastalığı tespit edilemediğinin belirtildiğinden bahisle davanın reddine karar verildiği, İlk Derece Mahkemesince uyuşmazlık hakkında karar verilene kadar dosyaya davacının Kuruma meslek hastalığı yönünde bir başvurusunun bulunup bulunmadığı, başvurusu var ise Kurum tarafından bu meslek hastalığı iddiası doğrultusunda sürekli iş göremezlik oranı tespiti yapılıp yapılmadığına ilişkin herhangi bir bilgi/belgenin celp edilmediği, Dairemizin 13.09.2022 tarih, 2021/5958 Esas, 2022/10436 Karar sayılı geri çevirme kararı ile Sosyal Güvenlik Kurumuna müzekkere yazılarak davacının hastalığının meslek hastalığı olarak kabul edilmesi ve sürekli iş göremezlik oranının tespiti yönünde herhangi bir başvuruda bulunup bulunmadığının, başvurmuş ise Kurumun davacının hastalığının meslek hastalığı olduğu yönünde bir karar verip vermediğinin, meslek hastalığı olduğu yönünde bir karar verilmiş ise sürekli iş göremezlik oranının tespit edilip edilmediğinin, edilmiş ise oranının sorulması ve alınacak cevabi yazılar ve eklerinin dosyaya eklenmesinin istendiği, bu doğrultuda dosyaya giren iki sayfadan ibaret Kurum cevabından Kurum Sağlık Kurulunun 09.09.2022 tarihli bir karar verdiği, anılan kararda sigortalıda “tespit edilen” p/s 1/1 Pnömokonyoz Meslek Hastalığı sonucu değişmeksizin sürekli iş göremezlik oranının %0 olduğuna, sigortalıda amfizem ve kronik bronşit tanılarının mesleki olmadığına, yardıma muhtaç olmadığına, kontrol muayenesi gerekmediğine karar verildiğinin anlaşıldığı, dosya kapsamında Dairemizin geri çevirme kararında önce mevcut olan tıbbi raporların Ankara Meslek Hastalıkları Hastanesinin 27.09.2010 giriş, 07.10.2010 çıkış tarihli, sağlık kurulu raporu: hastanın mesleki anemnezi varsa pnömokonyoz lehine düşünülebilir: Pnömokonyoz ILO p/s 1/1, Ankara Meslek Hastalıkları Hastanesinin 12.05.2011 tarihli raporu, Tanı: pnömokonyoz. kesin karar Maluliyet ve Sağlık Kurulları Daire Başkanlığı Tarafından verilecektir, Dışkapı Yıldırım Beyazıt Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 04.10.2013 tarihli raporu Tanı: Pnömokonyoz /belirgin solunum fonksiyon kaybı, Ankara Üniversitesi Tıp Fakültesi Cebeci Araştırma ve Uygulama Hastanesinin 13.05.2015 tarihli raporu: kişide meslek hastalığı saptanamadı şeklinde olduğu, İlk Derece Mahkemesi kararından sonra davacı vekili tarafından iki adet sağlık raporunun ibraz edildiği, anılan raporlardan Süreyyapaşa Göğüs Hastalıkları ve Göğüs Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 28.06.2019 tarihli raporunda Pnömokonyoz (Mesleki)(Eski Vaka), Mesleki Slikosis, Mesleki Toza Maruz Kalma, Süreyyapaşa Göğüs Hastalıkları ve Göğüs Cerrahisi Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 22.12.2020 tarihli raporunda hastanın Toraks BT bulguları değerlendirildiğinde pnömokonyoz ile uyumlu bulgu saptanmamıştır, Amfizem (Mesleki), kronik bronşit tanımlanmamış (Mesleki) bulgularının belirtildiği anlaşılmaktadır.
5510 sayılı Kanun'un 95 inci maddesine göre "Bu Kanun gereğince, yurt dışında tedavi için yapılacak sevklere, çalışma gücü kaybı, geçici iş göremezlik ödeneklerinin verilmesine ilişkin raporlar ile iş kazası ve meslek hastalığı sonucu meslekte kazanma gücü veya çalışma gücü kaybına esas teşkil edecek sağlık kurulu raporlarının usûl ve esaslarını, bu raporları vermeye yetkili sağlık hizmeti sunucularının sahip olması gereken kriterleri belirlemeye, usulüne uygun olmayan sağlık kurulu raporu ve dayanağı tıbbî belgeleri düzenleyen sağlık hizmet sunucusuna iade edecek belirlenen bilgileri içerecek şekilde yeniden düzenlenmesini istemeye Kurum yetkilidir. Usulüne uygun sağlık kurulu raporu ve dayanağı tıbbî belgeler ile gerekli diğer belgelerin incelenmesiyle; yurt dışında tedavi için yapılacak sevklere, vazife malullük derecesini, iş kazası veya meslek hastalığı sonucu tespit edilen meslekte kazanma gücünün kaybına veya meslekte kazanma gücünün kaybı derecelerine ilişkin usûlüne uygun düzenlenmiş sağlık kurulu raporları ve diğer belgelere istinaden Kurumca verilen karara ilgililerin itirazı halinde, durum Sosyal Sigorta Yüksek Sağlık Kurulunca karara bağlanır."
Kural olarak Yüksek Sağlık Kurulunca verilen karar Sosyal Güvenlik Kurumunu bağlayıcı nitelikte ise de diğer ilgililer yönünden bir bağlayıcılığı olmadığından Yüksek Sağlık Kurulu Kararına itiraz edilmesi halinde inceleme Adli Tıp Kurumu aracılığıyla yaptırılmalıdır. Yargıtay İçtihadı Birleştirme Büyük Genel Kurulunun 28.06.1976 günlü, 1976/6-4 sayılı Kararı da bu yöndedir.
Adli Tıp 3. İhtisas Kurulundan alınacak rapor ile Yüksek Sağlık Kurulu Kararı arasında sürekli iş göremezlik oranına yönelik görüş ayrılığı bulunduğu takdirde çelişkinin giderilmesi için dosyanın Adli Tıp 2. Üst Kuruluna gönderilerek çıkacak sonuca göre karar verilmesi gerekir.
Somut olayda, davacının davalıya ait iş yerindeki çalışmaları nedeniyle meslek hastalığına yakalanıp yakalanmadığı, böyle bir durum söz konusu ise sürekli iş göremezlik oranının tespiti noktasında yukarıda açıklanan prosedür gereği gibi işletilmeden sonuca gidilmesi hatalı olmuştur.
Mahkemece yapılacak iş; Kuruma müzekkere yazılarak davacı sigortalının meslek hastalığı başvurusu nedeniyle oluşturulan dosya içeriğinin tüm tıbbi rapor ve belgeler ile Kurum Sağlık Kurulu ve varsa Yüksek Sağlık Kurulu raporlarını içerecek şekilde eksiksiz olarak celp edilip tetkik edilmesinden sonra henüz Yüksek Sağlık Kurulu tarafından davacının davalıya ait iş yerindeki çalışmalarından dolayı meslek hastalığına yakalanıp yakalanmadığı, yakalanmış ise oranı konusunda bir karar verilmediğinin anlaşılması halinde Yüksek Sağlık Kurulu'ndan bu yönde rapor almak, daha önce alınan Adli Tıp Kurumu 3. İhtisas Dairesinin 10.08.2016 tarihli, Adli Tıp Genel Kurulunun 14.12.2017 tarihli mütalaalarında Kurum tarafından bu hususta düzenlenmiş rapor ve verilmiş kararların değerlendirilmediği dikkate alınarak Yüksek Sağlık Kurulu kararına itiraz edilmesi halinde Adli Tıp Kurumu 3. İhtisas Dairesinden, raporlar arasında çelişki oluşması ve itiraz halinde ise Adli Tıp Kurumu İkinci Üst Kurulundan raporlar arasındaki çelişkiyi giderecek şekilde rapor almak ve çıkacak sonuca göre bir karar vermekten ibarettir.
