Yargıtay 9. Ceza Dairesi · E. 2022/15380 · K. 2023/3244
9. Ceza Dairesi 2022/15380 E. , 2023/3244 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı HÜKÜM : Mahkumiyet Bozma sonrası yapılan yargılama sırasında reşit olup, duruşmaya katılmayan mağdure vekilinin temyize muvafakatinin olup olmadığı hususunun ihtar edilmesine rağmen muvafakat ettiğine dair beyanda bulunmadığı anlaşılmakla mağdur vekilinin temyize hakkı bulunmadığı anlaşılmıştır. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İstemi Yönünden; Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
1. Suça sürüklenen çocuk hakkında Kilis Cumhuriyet Başsavcılığının 2009/1041 Esas sayılı iddianamesi ile beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kamu davası açılmıştır. 2. Kilis Ağır Ceza Mahkemesinin 19.11.2013 tarihli ve 2009/161 Esas, 2013/221 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında zincirleme olarak beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 7 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. 3. Kilis Ağır Ceza Mahkemesinin 19.11.2013 tarihli ve 2009/161 Esas, 2013/221 Karar sayılı kararının suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan mağdur vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 29.12.2021 tarihli ve 2021/13071 Esas 2021/10438 Karar sayılı kararı ile sair temyiz itirazlarının reddi ile "Mağdura yönelik istismar eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle cinsel organını farklı zamanlarda mağdurun makatına sürtme şeklinde sübuta eren eylemlerinin zincirleme şekilde beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilip suç tarihi itibarıyla belirlenecek lehe kanuna göre mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması, kabule göre de; Suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı TCK'nın 103/2, 103/4, 43/1, 103/6 maddeleri gereğince belirlenen 18 yıl hapis cezası aynı Kanunun 31/2. maddesi ile 1/2 oranında indirildiğinde bulunan 9 yıl hapis cezasının, aynı maddenin son cümlesine göre 7 yıldan fazla olamayacağı ve TCK'nın 62. maddesinin de bu ceza üzerinden tatbiki gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması neticesinde fazla ceza tayini" nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir. 4. Kilis Ağır Ceza Mahkemesinin 30.05.2022 tarihli ve 2022/145 Esas, 2022/307 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk hakkında zincirleme olarak beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun cinsel istismarı suçundan 6545 sayılı kanun değişikliği öncesi yürürlükte olan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci, dördüncü, altıncı fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddeleri uyarınca 5 yıl 10 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.