Yargıtay 11. Ceza Dairesi · E. 2022/6661 · K. 2023/8377

11. Ceza Dairesi         2022/6661 E.  ,  2023/8377 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ceza Dairesi SAYISI : 2021/892 E., 2022/599 K. SUÇ : Kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık HÜKÜM : Esastan ret TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ: Esastan ret 1. Sanığın kamu görevinden ihraç tarihinin 06.01.2017 olarak belirlenmesi neticesinde ... Cumhuriyet Başsavcılığının 14.09.2020 tarihli ve 2020/1620 sayılı iddianamesiyle sanık hakkında örgüt faaliyeti çerçevesinde nitelikli dolandırıcılık suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 158 inci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ve son cümlesi, 220 inci maddesinin dördüncü maddesi delaletiyle 158 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış olup, atılı suç için sübutu halinde suç tarihi itibariyle 5237 sayılı Kanun'un üçüncü maddesi de uygulanma alanı bulacağından Kanun maddesinin öngördüğü cezanın yukarı haddi ve uygulanması gereken artırım maddeleri de üst sınırdan dikkate alındığında, suçun gerektirdiği cezanın her halde 10 yıl hapis cezasından fazla olacağı, bu nedenle sanık hakkında ilk derece mahkemecince verilen beraat kararıyla ilgili olarak istinaf başvurusunun esastan reddine ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararının, -üye ...'nın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 286 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (g) bendi kapsamında kesin olup temyizinin mümkün olmadığı yönünde karşı oyuyla- oy çokluğuyla temyiz incelemesine tabi olduğu belirlenerek inceleme yapılmıştır. 2. İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Kanun’un 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir. I. HUKUKÎ SÜREÇ 1. Temyizin kapsamına göre; ... Cumhuriyet Başsavcılığının 14.09.2020 tarihli ve 2020/1620 sayılı iddianamesiyle sanık hakkında örgüt faaliyeti çerçevesinde nitelikli dolandırıcılık suçundan 5237 sayılı Kanun'un 158 inci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi ve son cümlesi, 220 inci maddesinin dördüncü maddesi delaletiyle 158 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca cezalandırılması istemiyle ... Ağır Ceza Mahkemesine kamu davası açılmıştır. 2. Yetkisizlik kararı neticesinde ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 18.03.2021 tarihli ve 2020/207 Esas, 2021/78 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında nitelikli dolandırıcılık suçundan 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraat kararı verilmiştir. 3. ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 28.04.2022 tarihli ve 2021/892 Esas, 2022/599 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan beraat kararına yönelik katılan vekilinin istinaf başvurusunun kabulüne karar verilerek dosya üzerinden yapılan inceleme neticesinde 5271 sayılı Kanun'un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan ret kararı verilmiştir. 4. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca özetle, sanık hakkında kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz isteminin esastan reddi ile hükmün onanması görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir. II. TEMYİZ SEBEPLERİ Katılan vekilinin temyizi; sanığın söz konusu suçu işlediği sabit olduğu için mahkûmiyet kararı verilmesi gerekirken hatalı şekilde beraat kararı verildiğine ilişkindir. III. OLAY VE OLGULAR 1. "Fetullahçı Terör Örgütü" (FETÖ) ve/veya "Paralel Devlet Yapılanması" (PDY) olarak isimlendirilen yapılanmanın örgütlenmesine ve faaliyetlerine ilişkin olarak ülke çapında yürütülen soruşturma ve kovuşturmalar kapsamında bu yapılanmaya mensup kişilerin -yapılanmanın amaçları doğrultusunda- birçok eylemlerinin yanında kamu görevine giriş veya görevde yükselme sınavlarına ilişkin soruları önceden elde edip mensuplarına verme eylemlerinde de bulundukları belirlenmiş, yargı organları tarafından birçok kararda FETÖ/PDY'nin devletin anayasal kurumlarını ele geçirmeyi, sonrasında devleti, toplumu ve fertleri kendi ideolojisi doğrultusunda yeniden şekillendirmeyi, oligarşik özellikler taşıyan bir zümre eliyle ekonomiyi, toplumsal ve siyasal gücü yönetmeyi amaçlayan, bu doğrultuda mevcut idari sisteme paralel şekilde örgütlenen bir terör örgütü olduğu ve gizlilik, hücre tipi yapılanma, her kurumda örgütlenmiş olma gibi birçok özelliğinin bulunduğu ve bu örgütün diğerlerine nazaran çok daha zor ve karmaşık bir yapı olduğu ortaya koyulmuştur. 2. 2005-2013 yılları arasında yapılan Komiser Yardımcılığı sınavlarında usûlsüzlükler yapıldığı, soruların Fethullah GÜLEN cemaati mensuplarınca çalınarak kendi mensuplarına dağıtıldığı ve bu sayede Emniyet Genel Müdürlüğünde çalışan amir kadrosunu kendi cemaatlerinden belirledikleri yönünde ihbar ve soruşturma ifadelerine istinaden her yıl düzenlenen Komiser Yardımcılığı sınavları için soruşturmalar yürütülmeye başlamıştır. 3. Dava konusu 2009 yılı Komiser Yardımcılığı sınava ilişkin soruşturma kapsamında soruların yeniden incelenmesi talimatına istinaden ..... Üniversitesi görevlilerince tanzim edilen 26.01.2017 tarihli bilirkişi raporunda, soruların zoruluk derecesi ve kapsamı, doğru çözülebilme oranları, yanlışta birleşme oranları gibi genel belirlemelere yer verildiği anlaşılmıştır. 4. 2009 Yılı Komiser Yardımcılığı Sınavına girerek asil ve yedek olarak kazanan 1801 şahıs hakkında Hacettepe Üniversitesi görevlilerince tanzim edilen 19.03.2018 tarihli Ölçme ve Değerlendirme Bilirkişi Raporunda; adayların soruları sınavdan önce elde edip etmediklerine ilişkin önceki yıllara ilişkin sınav başarı oranları, sınavdan önce sızdığı anlaşılan sorulardan yönlendirilen seçeneklere gitme eğilimleri, sınavdan önce sızan soru listesindeki sorular ile birebir aynı olan 47 sorudaki başarı oranı ile farklı olan 27 sorudaki başarı oranları gibi belirlenen bir takım ölçütler kapsamında, %41-%60’ı ile tespit edilen 465 aday hakkında “orta düzeyde şüpheli” %61-%80’i ile tespit edilen 320 aday hakkında “kuvvetli şüpheli” %81 ve üstü ile 70 aday hakkında “çok kuvvetli şüpheli” olduklarına yönelik kanaat bildirildiği anlaşılmıştır. 5. Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığı görevlilerince FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütü iltsakı ile ilgili yapılan araştırma neticesinde, şüpheli olarak anılan 1801 şahıstan, 550 şahsın BYLOCK kullanıcısı olduğu, 205 şahsın Bank Asya hesabının bulunduğu, 166 şahsın 17-25 Aralık süreci sonrasında FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgüt lideri talimatı ile Bank Asya'ya para yatırdığı, 86 şahsın FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütü Tepe Yönetimi ile irtibatının bulunduğu tespit edilmiştir. 6. ... Cumhuriyet Başsavcılığı Anayasal Düzene Karşı İşlenen Suçlar Soruşturma Bürosunun 18.04.2017 tarih ve 2017/68532 sayılı soruşturmasına istinaden Kaçakçılık ve Organize Suçlarla Mücadele Daire Başkanlığımıza teslimi yapılan dijital veriler üzerinde yapılan incelemelerde, Emniyet Mahrem yapılanması kapsamında ... personelinin FETÖ/PDY üyeleri tarafından fişlendiği ve personelin örgüt mensubiyeti ile ilgili derecelendirmelerin (A5,A4,B5,B4,SAY,SAYA,SAYV,EA,EAV) yer aldığı tespit edilmiş, bu bağlamda 1801 aday içerisinde bulunan 1004 şüpheli şahsın Örgüt içerisinde AKTİF olduğu, 234 adayın 17-25 Aralık süreci sonrasında örgütten ayrıldığı ve 556 şahsın ise Örgüt ile bağlantısının bulunmadığı anlaşılmıştır. 7. Bu açıklamalar ışığında; a) Sanık ...'un 2009 yılında ... ilinde polis memuru olarak görev yapmakta iken, FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün faaliyet ve amaçları doğrultusunda öncesinde soruların sızdırıldığı tespit edilen 02.05.2009 tarihinde Komiser Yardımcılığı sınavına girerek 100 puan üzerinden 86 puan aldığı, komiser yardımcısı olarak atamasının yapıldığı ve 06.01.2017 tarihli KHK ile ... ilinde komiser yardımcısı olarak görev yaptığı sırada FETÖ Terör örgütü üyesi olması sebebiyle ihraç edildiği anlaşılmış, sanık hakkında görev yaptığı süre içerisinde haksız maaş alarak kamu kurum ve kuruluşlarının zararına dolandırıcılık suçunu işlediği iddiasıyla kamu davası açılmıştır. b) (4) numaralı bentte belirtilen ölçütler yönünden sanığın orta düzeyde şüpheli olan 465 aday arasında yer aldığı, sanığın 2008 yılında girdiği sınavda 87, 2009 'da 86 puan aldığı, Milli Eğitim Bakanlığınca hazırlanan 20 sorudan 2 ini yanlış yaptığı, polis akademisince hazırlanan 80 sorudan 12 sini yanlış yaptığı, çok zor olarak belirtilen 8 sorudan 6 sını doğru cevapladığı, zor olduğu belirtilen 3 sorudan 2 sini doğru cevapladığı, çözülmesi imkansız 3 sorudan 3 adetini sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı, çözülmesi veya aynı şıkta birleşilmesi imkansız olarak belirtilen 3 sorudan 2 adetini sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı, iptal edilen 10 sorudan tek şıkta birleşilmesi imkansız 6 sorudan 5 tanesini sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı, cevaplanması mümkün olmayan 50. soruyu sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı belirlenmiştir. c) Sanığın A5 kodu (FETÖ mensubiyeti olan, teslimiyeti, sadakati ve bağlılığı en üst seviyede olan kişileri ifade ettiği) ile kodlandığı, bylock kullanıcısı olduğu belirlenmiştir. d) Tanık İ.U. sanığın ev abiliği yaptığını beyan etmiş, bir kısım tanık beyanlarında da sanığın sohbetlere katıldığı ifade edilmiştir. e)İletişimin tespiti ve baz istasyonu kayıtlarına göre sanığın aynı ilden sınava girerek kazanan şüpheli birçok kişi ile irtibat kurduğu ve farklı baz istasyonundan sinyal alan yerlerde aynı zaman diliminde bulunduğu tespit edilmiştir. f) Sanık suçunu inkar etmiş, sanığın komiser yardımcısı olarak atanmasından sonra kurs maliyetinin toplam 19.981, 93 TL olduğu belirlenmiştir. g) Sanık hakkında FETÖ/PYD terör örgütüne üye olma suçundan ... 2. Ağır Ceza Mahkemesince neticeten 6 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, bu kararın ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 10.05.2018 tarihli ve 2018/1080 Esas, 2018/1266 Karar sayılı ilâmıyla esastan reddine karar verildiği, bu kararın temyiz edilmesi üzerine de Yargıtay (Kapatılan) 16. Ceza Dairesinin 14.02.2019 tarihli ve 2018/4301 esas, 2019/921 karar sayılı kararıyla onanarak kesinleştiği anlaşılmıştır. 8. İlk Derece Mahkemesince; nitelikli dolandırıcılık suçunun sanık tarafından işlendiğinin kesinliğe ulaşmadığı gerekçeleriyle ve her türlü kuşkudan sanık yararlanır ilkesi uyarınca beraat kararı verilmiştir. 9. Bölge Adliye Mahkemesince; İlk Derecenin kabulünde bir isabetsizlik bulunmadığından katılan vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine ilişkin temyize konu hüküm kurulmuştur. IV. GEREKÇE 1. Gerekçeli karar başlığında "02.05.2019" olarak hatalı gösterilen suç tarihinin, sanığın kamu görevinden ihraç ve haksız menfaat tarihine göre "15.12.2016" olarak mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür. 2. Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, Mahkemenin yargılama sonuçlarına uygun şekilde oluşan inanç ve takdirine, incelenen dava dosyası içeriğine göre, katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır. V. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 28.04.2022 tarihli ve 2021/892 Esas, 2022/599 Karar sayılı kararında katılan vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, Başkan ... ve Üye ...'un karşı oyuyla ve oy çokluğuyla TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca ... 2. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise ... Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 20.11.2023 tarihinde karar verildi. K A R Ş I O Y Gerekçeli karar başlığında "02.05.2019" olarak hatalı gösterilen suç tarihinin, sanığın kamu görevinden ihraç ve haksız menfaat tarihine göre "15.12.2016" olarak mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür. Sanığın zincirleme şekilde nitelikli dolandırıcılık suçundan İlk Derece Mahkemesince verilen beraat kararı Bölge Adliye Mahkemesince esastan reddedilmiş ise de, olay ve olgular kısmının (7) numaralı paragrafında ve alt paragraflarında anlatılan tüm delillere göre; sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan kesin nitelikte mahkûmiyet kararı verildiği, sanığın BYLOCK kullanıcısı olduğu ve yaklaşık 750 kere bu ağı kullandığı, tanık beyanlarına göre sanığın sınıf abisi olduğu ve örgüt içinde etkin bulunduğu, 2008 yılında 87 puan, 2009 yılında ise 86 puan alması ve alanlar arasındaki başarı oranının farklı olmaması nedenleriyle bilirkişi raporundaki ölçütler uyarınca sanığın orta düzeyde kuvvetli şüpheli olarak belirlenmesine karşın, çok zor olarak belirtilen 8 sorudan 6'sını doğru cevapladığı, zor olduğu belirtilen 3 sorudan 2'sini doğru cevapladığı, çözülmesi imkansız 3 sorudan 3 adetini sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı, çözülmesi veya aynı şıkta birleşilmesi imkansız olarak belirtilen 3 sorudan 2 adetini sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı, iptal edilen 10 sorudan tek şıkta birleşilmesi imkansız 6 sorudan 5 tanesini sınav öncesi hazırlanan cevap anahtarına göre doğru cevapladığı, HTS ve baz istasyonu kayıtlarına göre sınav sorularını aldığı şüphesi bulunan diğer kursiyerlerle hem yoğun iletişim içinde olduğu, hem de aynı yerlerden baz istasyonu verilerinin çakıştığı, sanığın bu deliller karşısında zincirleme şekilde nitelikli dolandırıcılık suçundan mahkûmiyeti gerekirken hatalı şekilde beraat hükmü kurulması nedeniyle sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyoruz.