IV. İSTİNAF
A. İstinaf Yoluna Başvuranlar
İlk Derece Mahkemesinin yukarıda belirtilen kararına karşı süresi içinde davacı ve davalı vekilleri istinaf başvurusunda bulunulmuştur.
B. İstinaf Sebepleri
1.Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; davacının tazminat hesabının 02.06.2023 tarihinde yapıldığını, Mahkemenin ıslah için vermiş olduğu süre nedeni ile fazlaya dair hakları saklı tutularak talep artırım yapıldığını, Mahkeme tarafından kararın 19.07.2023 tarihinde verildiğini, Temmuz ayı asgari ücret artışının göz ardı edildiğini, bu nedenle dosyanın güncel asgari ücret artışı dikkate alınarak yeniden rapor aldırılmasına karar verilmesini talep ettiklerini, davacıya atfedilen kusur oranının yüksek olduğunu, davacının iş kazasının oluşumunda herhangi bir kusuru olmadığını, davacıya iş sağlığı ve güvenliği eğitimi verilmediğini, davacının yüksekte çalışma eğitimi almadığını ve davacıya yeterli teçhizat sağlanmadığını, bu minvalde yeni bir kusuru raporu alınması yönünde karar verilmesi halinde her türlü fazlaya dair haklarımız saklı olduğunu belirterek istinaf yoluna başvurmuştur.
2.Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle: davacı tarafın kendi dikkatsizliği ve iş güvenliğine uymaması sebebiyle yalnızca merdivenden düştüğünü, dava konusu kaza sebebiyle; kaza sonrası hemen olay mahalline ve akabinde hastaneye giden davalının davacıya ve ailesine ödemeler yaptığını, maddi manevi destek verdiğini, davacı tarafın kaza sonrası istirahati bitmesine rağmen; işe gelmediğini ve hiç çalışmamasına karşın maaş ödemesi yapıldığını ve davalı şirket tarafından sigortalandığını, davalı şirketin sorumlu tutulabilmesi için kazanın oluşumunda kusurunun bulunması gerektiğini, davacının 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu'nun 225 inci maddesindeki hükme göre malul sayılabilmesinin mümkün olmadığını, davacının dava dilekçesinde beyan etmiş olduğu üzere iş kazasının Beykent Üniversitesinin inşaat alanında gerçekleştiğini, davalı şirketin, diğer davalı ... Mekanik Tesisat İnş. Taa. San. ve Tic. Ltd. Şti.'nin taşeron şirketi olduğunu, buna rağmen davacı tarafın asılsız iddiaları ile ... Mekanik Tesisat İnş. Taah. San. ve Tic Ltd. Şti. üst işveren olmasına karşın tazminatlardan hukuka aykırı bir şekilde sorumlu tutulduğunu, Mahkeme kararının gerekçesiz olduğunu, somut durumda Mahkeme tarafından davanın kabulüne karar verilirken ve de söz konusu tazminattan -kabul anlamına gelmemek kaydıyla kusur raporu ortada iken- sadece davalı şirketin sorumlu tutulduğunu, somut ve belirli bir nedene dayanılmadığını, kurulan hükme esas oluşturan gerekçelerin, diğer davalı hakkında herhangi bir karar verilmemesinin somut şekilde açıklanamadığını, 10.06.2022 tarihli kusur raporunda davalının kusuru sadece %50 hesaplanırken, 02.06.2023 tarihli zarar raporunda da tarafların kusur oranı belirtilmesine rağmen hesaplanan toplam zararın tamamından davalı şirketin sorumlu tutulmasının açıkça hukuka aykırı olduğunu, Yüksek Mahkemenin yerleşik içtihatları incelendiğinde tarafların kusuru oranında sorumlu tutulacağı aşikar iken davalının alınan raporların aksine sözde ... zarardan kusuru oranında (kabul anlamına gelmemek kaydıyla) sorumlu tutulmak yerine zararın tamamından hakkaniyete aykırı bir şekilde sorumlu tutulduğunu, Mahkeme davacının hatalı ve hakkaniyete aykırı hazırlamış olduğu ıslah dilekçesi doğrultusunda hiç bir değerlendirme ve inceleme yapmadan hatalı hüküm kurduğunu, ıslah dilekçesinin tamamen hatalı olduğunu, hatalı ıslah dilekçesinin dosyadaki tüm raporlar göz ardı edilerek hükme esas alınmasının hakkaniyete, usul ve yasaya aykırı olduğunu, Mahkemece gerçeğin ortaya çıkması adına gerekli inceleme ve araştırma yapılmadığını, davacı tarafın asılsız iddiaları ve feragati araştırılmadan, sadece davalı şirket aleyhine hüküm kurulduğunu, hiçbir şekilde davayı ve alacak kalemlerini kabul anlamına gelmemek kaydıyla Mahkemenin verdiği kararda zamanaşımı itirazlarının dikkate alınmadığını, bilirkişi raporlarının da eksik inceleme sebebiyle hatalı olduğunu, bu nedenle Mahkemenin öncelikle rapordaki eksiklere istinaden ek rapor alıp, çelişki ve eksikleri giderdikten sonra karar vermesi gerektiğini, projedeki işçilerin tamamı diğer davalının işçileri iken diğer davalı hakkında karar verilmediğini, davacı tarafın davanın yarısında diğer davalının isminin yanlış olmasından bahisle davasından feragat ettiğini, davacının diğer davalıdan ödeme aldığının açık olduğunu, yapılan ödeme varsa mahsup edilmesi gerektiğini, ya da bu durumun araştırılması gerektiğini, SGK ödeme yapmış ise bunların da mahsubunun gerekeceğini belirterek istinaf yoluna başvurmuştur.
C. Gerekçe ve Sonuç
Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile davacının 28.05.2019 tarihinde Beykent Üniversitesi inşaatının yapım işinde davalı ... Mekanik Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti’de hizmet akdiyle ahşap merdiven üzerinde kanal söküm işinde çalışırken dengesini kaybederek üzerinde çalışmakta olduğu merdivenden takriben 2,5-3,00 metre yükseklikten zemine düşmesi ve sol ayağı kırılması sonucu iş kazasının meydana geldiği, bilirkişi raporuna itiraz edilmesi neticesinde İlk Derece Mahkemesi tarafından 3 kişilik bilirkişi heyetinden alınan bilirkişi raporunda; işverenlik müessesesinin %80 oranında kusurlu olduğunun, kusur dağılımının; dava dışı asıl işveren "Beykent Üniversitesi Yönetimi"nin %10 oranında kusurlu olmasına etkili olduğunun, davalı alt işveren "... Mekanik Tesisat İnşaat Taahhüt San. ve Tic. Ltd. Şti." nin %20 oranında kusurlu olmasına etkili olduğunun, davalı alt işveren "... Mekanik Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti."nin %50 oranında kusurlu olmasına etkili olduğunun, davacı kazalı işçi ...'ın %20 oranında kusurlu olduğunun belirtildiği, Sosyal Güvenlik Kurumu İstanbul Kurum Sağlık Kurulu Meslekte Kazanma Gücü Kaybı Oranı Tespitine İlişkin Kurum Sağlık Kurulunun 04.08.2020 tarihli raporunda, davacı işçinin sürekli iş görmezlik derecesinin %4,2 olduğunun tespit edildiği, Yüksek Sağlık Kurulunun 2021/13049 sayılı, 11.08.2021 tarihli raporunda davacı işçinin sürekli iş göremezlik derecesinin %4,2 olduğunun tespit edildiği, Adli Tıp 3. İhtisas Kurulunun 18.01.2023 tarih, 846 sayılı raporunda da maluliyet oranının %4,2 olduğuna karar verildiği, tarafların istinaf sebepleri yönünden yapılan incelemede; İlk Derece Mahkemesi tarafından işverenin kusurunun olup olmadığı varsa oranın belirlenmesi yönünden yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucunda hükme esas alınan, kusur bilirkişi heyeti raporunun gerekçeli, açıklayıcı, olaya ve dosya kapsamına uygun olduğundan hükme ve hesaplamaya esas kabul edilmesinde bir isabetsizlik bulunmadığı, ancak kusur raporuna göre meydana gelen olayda davacı işçinin kusuru %20 iken hesap bilirkişisi raporunda %10 olarak kabul edilmesinin hatalı olduğunun görüldüğü ve işverenin %80 kusur oranına göre; geçici iş göremezlik dönem kazancı: 26.624,73 TL, bilinen ... dönem kazancı: 10.422,28 TL, bilinmeyen ... ve pasif dönem kazancı: 215.547,69 TL olmak üzere toplam tazminatın 252.594,70 TL olduğu bu tutardan geçici iş göremezlik ödemesinin işveren kusuruna denk gelen kısmı (12.497,03 TL) mahsup edildiğinde hükmedilmesi gereken maddi tazminat tutarının 240.097.67 TL olduğu sonucuna varıldığı, davalı tarafın bu yöndeki istinaf sebebinin kabul edildiği, davalı şirketin davacının SGK kaydında işveren olduğu ayrıca müşterek ve müteselsil sorumluluğu nedeniyle işçinin kusur oranı düşüldükten sonra yapılan hesaplamadan davalının sorumlu olacağı, kusur dağılımının kendi aralarındaki rücu durumunda önemli olduğu, talep edilen tazminatların zamanaşımına uğramadığı, İlk Derece Mahkemesindeki yargılamada bilirkişi hesap raporu alındıktan sonra davacıya 12.06.2023 tarihli celsedeki talebi üzerine ıslah dilekçesi sunmak için için süre verilmiş ve davacı ıslah dilekçesi sunmuş, kararın verildiği duruşmada da davanın kabulünü talep etmiş olup, hükme esas alınan hesaplamanın dosya kapsamına uygun olduğu anlaşılmakla; davacının bu konudaki istinaf sebebinin kabul edilmediği, yukarıdaki açıklamalara göre; dosya kapsamı, mevcut delil durumu ve ileri sürülen istinaf sebepleri ile kamu düzeni dikkate alındığında, davacı vekilinin istinaf talepleri yerinde değil ise de, davalı vekilinin kusura yönelik istinaf sebebi gözetilerek işverenin tespit edilen kusuruna göre hesaplama yapılması gerektiğinden istinaf başvurusunun kabulüne, işverenin tespit edilen %80 kusuruna göre yukarıdaki şekilde yapılan maddi tazminat hesabı dikkate alınarak hüküm kurulmasına, manevi tazminat yönünden ise İlk Derece Mahkemesi kararının aynen hükme yazılması gerekçesiyle;
I-1-Davacı vekilinin istinaf başvurusunun 6100 sayılı HMK'nın 353/1-b/1. bendi uyarınca esastan reddine,
II-1-Davalının istinaf başvurusunun HMK'nın 353/1-b-2 maddesi gereğince kabulüne, İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına,
III-Davanın kısmen kabulüne,
1-Maddi tazminat davasının kısmen kabulü ile 240.097,67 TL maddi tazminatın olay tarihi olan 28.05.2019 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, fazlaya dair istemin reddine,
2-Manevi tazminat davasının kabulüne, 30.000,00 TL manevi tazminatın olay tarihi olan 28.05.2019 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine karar verilmiştir.
