Danıştay Kararı · E. 2024/1720 · K. 2024/3909

Danıştay 13. Daire Başkanlığı         2024/1720 E.  ,  2024/3909 K. "İçtihat Metni" T.C. D A N I Ş T A Y ONÜÇÜNCÜ DAİRE Esas No:2024/1720 Karar No:2024/3909 TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ... Hizmetler Temizlik Otomotiv Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. ... KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu VEKİLİ : Av. ... İSTEMİN KONUSU : ... İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir. YARGILAMA SÜRECİ : Dava konusu istem: Davacı şirket tarafından, Büyükçekmece Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğünce 29/11/2023 tarihinde gerçekleştirilen "2024 Yılı (9 ay) Süreli Sürücüsüz-Akaryakıtsız İş Makinesi, Kamyon ve Motosiklet Kiralama Hizmet Alım İşi" ihalesinde iş deneyimine ilişkin sunmuş oldukları sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğini gösteren belge sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi üzerine yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine dair Kamu İhale Kurulu'nun (Kurul) 10/01/2024 tarih ve 2024/UH.I-65 sayılı kararının iptali istenilmiştir. İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen kararda; anılan ihaleye e-teklif vermek suretiyle iştirak eden davacı şirketin sunmuş olduğu teklifin, ihalede sunulan geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olduğu, davacı şirketten, yeterlik bilgileri tablosunda beyan etmiş olduğu bilgi ve belgelerden elektronik ortamda sorgulanamayanların tevsik edilmesinin istenildiği, bu kapsamda davacı şirketin iş deneyimine ilişkin olarak sunmuş olduğu sözleşmeye ait damga vergisinin ödendiğine ilişkin belge sunulamadığının anlaşılması üzerine ihaleyi gerçekleştiren idare tarafından anılan eksikliğin giderilmesinin istenildiği, davacı şirket tarafından idareye sunulan belge ve faturalar içerisinde iş deneyimine ilişkin olarak sunmuş olduğu sözleşmeye ait damga vergisinin ödendiğine dair bir belgenin yer almaması nedeniyle davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedildiği, davacının idareye yapmış olduğu şikayet ve davalı idareye yapmış olduğu itirazen şikayet başvurularının reddedilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı; uyuşmazlık konusu olaya uygulanacak olan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47. maddesinde yer alan iş deneyim belgelerinde aranacak kriterlere ek olarak ihale ilan tarihi itibarıyla damga vergisi ödenmiş olması koşulunun 20/06/2021 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanan ve 05/07/2021 tarihinde yürürlüğe giren değişiklik ile getirildiği, mevzuatta getirilen düzenlemelerin ve öngörülen koşulların ihale şartnameleri ve ekleri ile bertaraf edilemeyeceği, dolayısıyla ilgili ihale dokümanında belirtilmemiş olsa dahi mevzuatta belirlenen şartların ihalelere katılan kişilerce yerine getirilmesi gerektiği; davacı şirket tarafından ihaleyi düzenleyen idarece hazırlanan idari şartnamede damga vergisine yönelik bir tanım ve düzenlemeye yer verilmediği ve şirket tarafından yeterlik bilgileri tablosunda damga vergisi makbuzuna yönelik bir beyanda bulunulmadığı, ihale şartnamesinde olmayan ve şirket tarafından beyan edilmeyen bir belge üzerinden işlem tesis edildiği iddia edilmiş ise de, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47. maddesi uyarınca iş deneyim belgesi kapsamında sunulan sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgelerin sunulmasının mevzuatta düzenlenen bir koşul olduğu, damga vergisinin ödenmesine ilişkin hususun ilgili ihale dokümanında belirtilmemiş olmasının, ihaleye katılan davacı şirkete mevzuatta belirlenen koşulların yerine getirilmesi noktasında bir muafiyet sağlamayacağı değerlendirildiğinden davacının bu iddiasının yerinde görülmediği; davacının katılmış olduğu ihaleye ilişkin teklifi kapsamında sunulan yeterlik bilgileri tablosunda "Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler" kısmında bulunan "İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler" bölümünde iş deneyimi kapsamında 15/12/2020 tarihli ve 4.300.000,00-TL tutarlı sözleşmenin beyan edildiği, ihaleyi gerçekleştiren idare tarafından ... tarihli ve ... sayılı yazı ile iş deneyimi kapsamında beyan edilen sözleşme ve ilgili faturalar ile sözleşmeye ait damga vergisinin (ihale ilan tarihi itibarıyla) ödendiğine ilişkin belgelerin sunulmasının istenildiği, davacı şirket tarafından ihaleyi gerçekleştiren idareye sunulan belgeler arasında Ertaçlar Turizm Temizlik Gıda Otomotiv İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile ... Temizlik Gıda Oto. San. ve Tic. Ltd. Şti. (davacı şirketin adının ... ...Temizlik Gıda Oto. San. ve Tic. Ltd. Şti. iken 13/02/2022 tarihli ve 10494 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayınlanan ünvan değişikliği ile Meteor Kurumsal Hizmetler Temizlik Otomotiv Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. olduğu anlaşılmıştır) arasında imzalanan 15/12/2020 tarihli ve 4.300.000,00-TL + KDV tutarlı araç kiralama sözleşmesinin ve sözleşmeye ilişkin 11 adet e-faturanın sunulduğu, e-faturaların detaylarında yalnızca katma değer vergisinin ödendiği, damga vergisinin ödendiğine ilişkin ise bir bilginin yer almadığı, ayrıca damga vergisinin ödendiğine dair başkaca herhangi bir belge veya makbuzun da sunulamadığı; bu durumda, davacı şirket tarafından iş deneyimi kapsamında beyan etmiş olduğu sözleşmeye ilişkin damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine dair belge sunulamadığından, davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesine ilişkin işleme karşı yapmış olduğu itirazen şikayet başvurusunun reddine dair dava konusu Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir. TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, iş deneyimine ait damga vergisi makbuzunun ihale dokümanında beyan edilen belgeler arasında sayılmadığı, benzer olaylarda sadece teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, geçici teminatın gelir kaydedilmesine yönelik kararlar verilmediği gibi Kamu İhale Kurumu tarafından da böyle bir değerlendirme yapılmadığı, idarenin kararının eşit muamale, güvenirlik ve kamuoyu denetimi ilkelerine aykırı olduğu, ihaleyi gerçekleştiren idarece hazırlanan idari şartnamede damga vergisine yönelik bir tanım ve düzenlemeye yer verilmediği, kendileri tarafından da yeterlik bilgileri tablosunda damga vergisi makbuzuna yönelik bir beyanda bulunulmadığı ileri sürülmektedir. KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, ihaleyi yapan idarenin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması talebine karşın davacı tarafından Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca iş deneyimine ilişkin beyan edilen bilgi ve belgeleri tevsik edici belgeler arasında bulunması gereken sözleşmeye ait damga vergisinin ödendiğine ilişkin belgenin ihaleyi yapan idareye sunulmadığı, bu durumun idari şartnamede yer alan düzenlemelere aykırı olduğu belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur. DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir. TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, gereği görüşüldü: İNCELEME VE GEREKÇE: ESAS YÖNÜNDEN: MADDİ OLAY : Büyükçekmece Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü'nce, 29/11/2023 tarihinde "2024 yılı (9 Ay) Süreli Sürücüsüz-Akaryakıtsız İş Makinesi, Kamyon ve Motosiklet Kiralama Hizmet Alım İşi" ihalesi gerçekleştirilmiştir. İhalede 11 adet ihale dokümanı indirilmiş, ihaleye 5 istekli teklif sunmuştur. İhalede Yeterlilik Bilgileri Tablosunda Mesleki ve Teknik Yeterliliğe İlişkin Bilgiler" kısmında "İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (varsa)" kısmına davacı tarafından sözleşme tarihi 15/11/2020 olan özel sektöre gerçekleştirilen işe ait sözleşme tarihi, sözleşme tutarı ve toplam fatura tutarı bilgileri eklenmiş, ancak anılan kısımda, ihaleyi gerçekleştiren idare ve davacı tarafından damga vergisine ilişkin herhangi bir açıklama ve beyan yazılmamıştır. Tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında geçici teminatı uygun olmayan 3 isteklinin teklifi geçersiz teklif olarak belirlenmiş, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olması öngörülen davacıdan yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgelerden elektronik ortamda sorgulanamayanların tevsik edilmesi istenilmiş, bu kapsamda davacıya 30/11/2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazıda; "ihalede tekliflerin değerlendirme sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğimiz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 05/12/2023 tarihine kadar İdaremize sunmanız gerektmektedir. Sunulması gereken belgeler: İş Deneyim Belgesi, İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (sözleşme ile sözleşmeye ait damga vergisi (ihale ilan tarihi itibarıyla) ve ilgili faturalar)" ifadelerine yer verilmiş; davacı tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere özel sektöre gerçekleştirilen işe ait bir adet sözleşme ve 11 adet e-fatura sunulmuş, sunulan sözleşmeye ait damga vergisinin ödendiğine ilişkin belge sunulmaması üzerine davacının teklifi değerlendirme dışı bırakılmış ve bu gerekçeyle geçici teminatı gelir kaydedilmiştir. Bunun üzerine davacı tarafından, 14/12/2023 tarihinde ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulmuş, reddi üzerine 29/12/2023 tarihinde davalı idareye itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş, anılan başvurunun dava konusu Kurul kararı ile reddedilmesi üzerine bakılan dava açılmıştır. İLGİLİ MEVZUAT: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İhaleye katılımda yeterlik kuralları" başlıklı 10. maddesinde," İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: ... b ) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için; ... 2) (Değişik: 20/11/2008-5812/3 md.) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler, b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az %80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler, c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az %80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler, d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler, e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az %80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler. ... (Ek fıkra: 28/3/2007-5615/23 md.) Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir."; "İhaleye katılamayacak olanlar" başlıklı 11. maddesinde, "Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar: ... Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir."; "Tekliflerin değerlendirilmesi" başlıklı 37. maddesinde, "İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz. Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.", "Sözleşme yapılmasında isteklinin görev ve sorumluluğu" başlıklı 44. maddesinde, "İhale üzerinde kalan istekli 42. ve 43. maddelere göre kesin teminatı vererek sözleşmeyi imzalamak zorundadır. Sözleşme imzalandıktan hemen sonra geçici teminat iade edilir. Bu zorunluluklara uyulmadığı takdirde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale üzerinde kalan isteklinin geçici teminatı gelir kaydedilir. (...)" kuralları yer almaktadır. 04/03/2009 tarih ve 27159 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler" başlıklı 47. maddesinde, "(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır: (a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri (Ek ibare: 20/06/2021-31517 R.6.2. md., yürürlük ile sözleşmeye ait damga vergisinin ihale ilan tarihi itibarıyla ödendiğine ilişkin belgeler, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz..."; "Elektronik ihale" başlıklı 59/A maddesinde, "...(9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. (10) İhale komisyonu tarafından 59. madde kapsamında seçilen yönteme bağlı olarak ekonomik açıdan en avantajlı teklifin tespitinde aşağıdaki esaslar dikkate alınır: a) Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ihalelerde geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi ve belgeleri tevsik edici belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır." kurallarına yer verilmiştir. İhaleye ait İdari Şartname'nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7. maddesinde," 7.9.1. İdarece talep edilmesi halinde istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte bu maddede düzenlenen şekil kurallarına uygun olarak sunulur."; "Tekliflerin sunulma şekli" başlıklı 22. maddesinde,"... 22.8. İdarece talep edilmesi durumunda istekliler tarafından, e-teklifleri kapsamında beyan edilen bilgi ve belgelerden, EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak teyit edilemeyenler ekleri ile birlikte, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak süresi içerisinde sunulmak zorundadır."; "İhalenin karara bağlanması" başlıklı 36. maddesinde, "36.1. Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ya da diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işlemlere ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir...,,,"; 41.4. maddesinde, "Mücbir sebep halleri dışında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin, sözleşmeyi imzalamaması durumunda, geçici teminatı gelir kaydedilerek, hakkında 4734 sayılı Kanun'un 58. maddesi hükümleri uygulanır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 10. maddesi kapsamında taahhüt altına alınan durumu tevsik etmek üzere sunulan belgelerin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde, geçici teminatı gelir kaydedilmekle birlikte, hakkında yasaklama kararı verilmez." düzenlemeleri yer almaktadır. HUKUKİ DEĞERLENDİRME: Dosyanın incelenmesinden, dava konusu ihalenin elektronik ihale olarak gerçekleştirildiği, Yeterlik Bilgileri Tablosu'nun, "İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (varsa)" açıklamasının yer aldığı kısımda sözleşme tarihi, sözleşme tutarı ve toplam fatura tutarı, noterlik adı, onay tarihi ve yevmiye numarası açıklaması ile İdari Şartnamenin 7.5.1. maddesinde yer alan düzenlemeye yer verildiği, Davacı tarafından, Yeterlilik Bilgileri Tablosu'nun "İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (varsa)" özel sektöre gerçekleştirilen işe ait 15/12/2020 tarihinde imzalanan sözleşmenin tarihi, tutarı ve sözleşmeye ait fatura tutarlarının yazıldığı; bu kısımda başkaca bir beyana yer verilmediği, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olması öngörülen davacıya 30/11/2023 tarihinde ihaleyi gerçekleştiren idarece EKAP üzerinden bilgi ve belge tamamlama yazısı gönderildiği, Bu yazıda, "Sunulması Gereken Belgeler Olarak, İş Deneyim Belgesi Düzenlenemeyen Hallerde İş Deneyimini Gösteren Diğer Belgeler (sözleşme ile sözleşmeye ait damga vergisi (ihale ilan tarihi itibarıyla) ve ilgili faturalar)" ifadelerine yer verildiği, davacı tarafından, yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettiği sözleşme ile 11 adet e-faturanın gönderildiği, ihaleyi yapan idare tarafından ise Yapım İşi İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 47.1(a) maddesi gereğince, iş deneyimine ilişkin beyan edilen bilgi ve belgeleri tevsik edici belgeler arasında bulunması gereken özel sektöre gerçekleştirilen sözleşmeye ait damga vergisinin ödendiğine ilişkin belgenin sunulmadığı, bu durumun ise İdari Şartname'nin 7.9. ve 22.8. maddelerindeki düzenlemelere aykırı olduğu ve anılan Yönetmeliğin 59/A maddesinin 10. bendinin (a) fıkrası ve İdari Şartname'nin 36.1. maddesi kapsamında değerlendirilerek davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve bu gerekçeyle geçici teminatının gelir kaydedilmesine karar verildiği görülmektedir. Davacı tarafından, ihale dokümanında iş deneyimini gösteren sözleşmeye ilişkin olarak damga vergisinin ödendiğine dair bir belgenin sunulmasının istenilmediği, kendileri tarafından da yeterlik bilgileri tablosunda damga vergisine ilişkin bir beyanda bulunulmadığı, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata uygun olduğu, ancak davalı idarenin yeterlik bilgileri tablosunda yer almayan ve kendileri tarafından da beyan edilmeyen bir belgenin sunulamamasının, teminatın irat kaydını gerektiren fiiller kapsamında değerlendirilemeyeceği iddia edilmektedir. Uyuşmazlık konusu olayda, davacının geçici teminatının irat kaydına yönelik tesis edilen işlemin sebep unsuru, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmeyen bir belgenin sunulmamasıdır. İhale dokümanında, özel sektöre gerçekleştirilen bir işe ait sözleşmenin iş deneyimini tevsik açısından sunulması durumunda damga vergisinin ödenmesi gerektiğine ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemiştir. Ayrıca yeterlik bilgileri tablosunda da iş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren belgeler içerisinde ve diğer belgeler başlığı altında, damga vergisine ilişkin bir husus bulunmamaktadır. İhale mevzuatında, ihaleye katılım aşamasında isteklilerin beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgelerin ve bunların eklerinin sunulmaması, eksik sunulması veya belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunulmamasına yönelik fiiller ile ihalelerde istekliler tarafından gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması, ihaleye katılamayacak durumda olanların ihaleye katılması, ihaleye katılım belgelerinde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede istenilen bilgilerin tamamlanmaması ve sözleşmenin imzalanmaması durumlarında isteklilerin geçici teminatlarının irat kaydedileceği belirtilmiştir. Anılan fiillere yönelik bu yaptırımın öngörülmesinin sebebi ise, ihalede gerekli şartları taşımasına rağmen dürüstlük kuralına aykırı olarak elinde olan bir belgeyi sunmayarak, bilerek eksik sunarak veya sunuluş şekline aykırı sunarak ihale sonucunu etkilemeye yönelik davranışlarda bulunanların cezalandırılarak ihale düzeninin sağlanmasıdır. Somut olayda, ihale dokümanında katılım ya da yeterlik şartı olarak öngörülmeyen, yeterlik bilgileri tablosunda yer almayan, davacı tarafından beyan veya taahhüt edilmeyen bir belgenin sunulmaması hali söz konusu olup belirtilen durumun yukarıda geçici teminatın irat kaydı için öngörülen hallerin hiçbirine girmediği anlaşılmaktadır. Bu durumda, yeterlik bilgileri tablosunda yer almayan, davacı tarafından beyan ve taahhüt edilmeyen bir belgenin sunulamaması fiili mevzuatta geçici teminatın irat kaydı yaptırımı uygulanan fiiller kapsamında yer almadığından bu yönde tesis edilen işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı, ancak iş deneyim belgesi şartını sağlamayan davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılacağı sonucuna ulaşılmaktadır. Bu itibarla, geçici teminatının irat kaydedilmesi işlemine yönelik yapılan itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır. KARAR SONUCU : Açıklanan nedenlerle; 1. Davacının temyiz isteminin kabulüne; 2. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca ... İdare Mahkemesi'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararının BOZULMASINA, 3. DAVA KONUSU İŞLEMİN İPTALİNE, 4. Ayrıntısı aşağıda gösterilen ilk derece ve temyiz yargılama giderleri toplamı ...-TL ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca ...-TL vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, 5. Posta giderleri avansından artan tutarın ve istemi halinde ilk derece aşamasında kullanılmayan ...-TL yürütmeyi durdurma harcının davacıya iadesine, 6. Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine, 7. 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 10/10/2024 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.