Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2004/5496 · K. 2004/6199

5. Ceza Dairesi 2004/5496 E., 2004/6199 K. 5. Ceza Dairesi 2004/5496 E., 2004/6199 K. - DELİLLERİN TOPLANMASI - MAĞDURUN YAŞI- 765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 414 ] - 1412 S. CEZA MUHAKEMELERİ USULÜ KANUNU (MÜLGA) [ Madde 237 ] "İçtihat Metni" Irza geçme suçundan sanık ....'ın yapılan yargılanması sonunda; mahkumiyetine dair (Bursa Dördüncü Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 23.3.2004 gün ve 2003/189 Esas, 2004/40 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık tarafından İstenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sanığın yerinde görülmeyen şair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Suç unsuruna etkisi bakımından; 19.3.1988 doğumlu olup suç tarihi olan Şubat 2003 itibariyle 15 yaşını bitirmesine 1 ay kalan mağdur ....'e ait doğum tutanağı getirtilip resmi bir sağlık kurumunda doğmamış olması halinde yaş tespitine esas film ve grafilerinin çektirilerek sağlık kurulundan rapor alınıp, gerektiğinde Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan da görüş sorularak gerçek yaşın bilimsel biçimde saptanmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiğinin gözetilmemesi, Bursa Devlet Hastanesi hariciye uzmanınca mağdurlar ...ve ... haklarında düzenlenen 19.4.2003 günlü raporlarda "Anal bölge mukozası tabii (sıyrık, çatlak, ekimoz, kanama olmadığı saptanarak) akut fiili livataya maruz kalmadıklarının" belirtilmiş olmasına ve ...'in hazırlıktaki beyanında, "sanığın mağdurlara krem sürerek livata yaptığını söylemesine göre; sanık ve mağdurların mahkemeye çağrılarak bu husus açıklatıldıktan sonra dava dosyası ile gerektiğinde mağdurların da Adli Tıp Kurumuna gönderilerek, kaygan madde kullanıldığında fiili livatanın bulgularının oluşup oluşmayacağı konusunda görüş alınıp, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik tahkikatla yazılı şekilde hükme varılması, Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), 29.9.2004 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.