Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2006/10552 · K. 2006/8856

5. Ceza Dairesi 2006/10552 E., 2006/8856 K. 5. Ceza Dairesi 2006/10552 E., 2006/8856 K. - DURUŞMA AÇILMASI - LEHE OLAN HÜKÜM - MAĞDURUN KENDİLİĞİNDEN SERBEST BIRAKILMASI- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 51 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 109 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 110 ] - 5252 S. TÜRK CEZA KANUNUNUN YÜRÜRLÜK VE UYGULAMA ŞEKLİ ... [ Madde 9 ] - 765 S. TÜRK CEZA KANUNU (MÜLGA) [ Madde 432 ] "İçtihat Metni" Zorla kaçırıp alıkoyma suçundan hükümlüler Erol ve Ahmef in haklarında 5237 sayılı TCK'nın uygulanıp uygulanamayacağı ile ilgili olarak (Muş Ağır Ceza Mahkemesi)'nden verilen 26.09.2005 gün ve 2005/398 Esas, 2005/ 307 sayılı kararın süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi hükümlüler tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: 5252 sayılı Yasa'nın 9/1. maddesi 1 Haziran 2005 tarihinden önce kesinleşmiş hükümlerle ilgili olarak TCK'nın lehe olan hükümlerinin derhal uygulanabileceği hallerde duruşma yapılmaksızın da karar verilebileceğini öngörmüşse de; erteleme hükümlerini tartışacak heyetin sanığı da görerek değerlendirme yapması, kararı verenle, uygulamayı yapan heyetin aynı olmaması, sonradan yürürlüğe giren kanunla suçun unsurlarında, sair cezalandırılabilirle şartlarında, suçun karşılığında öngörülen ceza yaptırımlarında ve bir cezaya mahkum olmaya bağlı kanuni neticelerindeki değişikliklerin ve bunların uygulama olanaklarının değerlendirilebilmesi, olaya tatbik imkanı bulunan yasanın belirlenebilmesi, değişen temel ceza ve artırım indirim oranları belirlenirken takdir hakkının isabetli kullanılabilmesi, her iki yasayla ilgili değerlendirme sonuçlarının denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi ve gerektiğinde kesinleşen önceki hükümde değişiklik yapılabilmesi için duruşma açılıp tüm bunların neden ve gerekçeleri de gösterilerek hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi, Kabule göre de; Oluşa, dosya kapsamına ve yakalama tutanağına nazaran, kaçırılan mağdurenin, beraat eden sanık Sabahattin'in evinde tutulurken, sanıklardan gizli ailesi ile telefonda görüşüp yerini bildirmesi sonucu kolluk kuvvetlerince 29.03.2000 tarihinde yakalandığı, sanıkların kendiliğinden, zorlama olmaksızın bir serbest bırakmasının söz konusu olmadığı, ilk hükümde de bu nedenle 765 sayılı TCK'nın "432. maddesi uygulanmadığı" bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 110. maddesi koşullarının bulunmadığı gözetilmeden bu madde ile indirim yapılarak lehe kanunun belirlenmesi, Yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeden, 5237 sayılı TCK'nın 51. maddesinin uygulanmamasına karar verilmesi, Bozmayı gerektirmiş, hükümlülerin temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, kararın belirtilen nedenle 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince CMUK'nın 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), 13.11.2006 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.