Yargıtay 5. Ceza Dairesi · E. 2006/3632 · K. 2006/3411

5. Ceza Dairesi 2006/3632 E., 2006/3411 K. 5. Ceza Dairesi 2006/3632 E., 2006/3411 K. - MAĞDURENİN RIZASIYLA KAÇIRILIP ALIKONULMASI- 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 26 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 7 ] - 5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 109 ] "İçtihat Metni" Reşit olmayan mağdureyi rızasıyla kaçırıp alıkoyma ve cinsi münasebette bulunma suçlarından sanık Kemal'in yapılan yargılanması sonunda; açılan kamu davasının TCK.nun 434/1. maddesi gereğince teciline dair (Bodrum Birinci Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 29.06.2005 gün ve 2004/1657 Esas, 2005/273 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi ust U.Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan aava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi; Üst C.Savcısının dilekçesinin içeriğine ve ileri sürdüğü temyiz nedenlerine göre temyiz talebinin reşit olmayan mağdure ile rızasıyla cinsi münasebette bulunma suçunu kapsamadığı anlaşıldığından, incelemenin kaçırıp alıkoyma suçuyla sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü; 765 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 434. maddesinin aynı yasanın 430/2. maddesi yönünden Anayasa'ya aykırılığı nedeniyle iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesinin 25.03.2004 gün ve 2001/478 Esas, 2004/38 Karar sayılı kararının suçun işlenmesinden önce 11.11.2004 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması karşısında, mağdure ile evlenmesi nedeniyle sanık hakkındaki kamu davasının 434. maddeye göre teciline karar verilme olanağının ortadan kalktığı, ancak 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun 26/2. maddesinin "kişinin üzerinde mutlak surette tasarruf edilebileceği bir hakkına ilişkin olmak üzere, açıklandığı rızası çerçevesinde işlenen fiilden dolayı kimseye ceza verilmez" hükmü karşısında 17 yaşı içerisindeki mağdureyi rızasıyla kaçırıp alıkoyan sanığın aynı yasanın 109. maddesi anlamında hukuka aykırı bir davranışından söz edilemeyeceği, rızanın fiili hukuka uygun hale getirdiği ve 7/1. madde de dikkate alınarak sanığın kaçırıp alıkoyma suçundan beraatı yerine hükümlülük kararı verilmesi, Bozmayı gerektirmiş Üst C.Savcısının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan hükmün belirtilen nedenle 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), 24.04.2006 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.