Yargıtay 7. Ceza Dairesi · E. 2022/18449 · K. 2024/9970

7. Ceza Dairesi         2022/18449 E.  ,  2024/9970 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2021/32 E., 2021/414 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet, eşya müsaderesi TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Suça sürüklenen çocuklar hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, temyiz isteminin süresinde olduğu, temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü: I. TEMYİZ SEBEPLERİ Katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz istemi: suça sürüklenen çocuk hakkındaki hapis cezasının koşulları bulunmadığı halde ertelendiğine ve re'sen belirlenecek nedenlere ilişkindir. II. GEREKÇE Kolluk görevlilerinin, olay tarihinde, saat 14.00 sıralarında alınan istihbari bilgiler doğrultusunda Nusaybin Caddesi Hastane Kavşağında ..... Otomotiv adlı iş yerinin ilerisinde yol kenarında, 15-18 yaş aralığında bulunan suça sürüklenen çocukları ellerinde 4 adet valiz ile beklemekte iken gördükleri ve yanlarına gittikleri, suça sürüklenen çocukların görevlileri fark ederek bulundukları yerden uzaklaşmaya başlamaları üzerine, görevlilerce suça sürüklenen çocuklara müdahale edilerek, valizlerde ne olduğunun sorulduğu, suça sürüklenen çocukların kaçak sigara olduğunu söyledikleri, akabinde önleme araması kararı ile valizlerde yapılan aramada 104 karton kaçak sigara ele geçirildiği anlaşılmıştır. Bu olay nedeniyle, suça sürüklenen çocuklar hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır. Suça sürüklenen çocuklar aşamalardaki savunmalarında; yanlarında içmek için aldıkları 12 karton kaçak sigara bulunduğunu ve söz konusu 12 karton sigaranın Abdulkadir'in sırt çantasında olduğunu, bulundukları yerde toplumsal olay çıktığını, silah sesleri geldiğini, kargaşa nedeniyle kolluk görevlilerinin 100 metre uzaklıktaki kendilerine ait olmayan valizlerdeki sigaralardan da kendilerini sorumlu tuttuklarını belirtmişlerdir. Suça sürüklenen çocuklara 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkralarının uygulanması ihtimaline binaen ek savunma hakkı tanındığı anlaşılmıştır. Olay tutanağı içeriği, ele geçen kaçak sigaraların miktar itibarıyla ticari mahiyette olması ve tüm dosya kapsamına göre suça sürüklenen çocukların savunmalarının suçtan kurtulmaya yönelik olduğu anlaşılmış olup, atılı kaçakçılık eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, suça sürüklenen çocuklar hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında bir isabetsizlik görülmemiştir. Suça sürüklenen çocuklara, soruşturma evresinde etkin pişmanlık ihtaratı yapılmamış olması nedeniyle suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katını kovuşturma aşamasında ödemeleri halinde, cezalarında 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 1/2 oranında indirim yapılacağının bildirilmesi gerekirken, suça sürüklenen çocuklara ödeme halinde yapılacak indirim oranı 1/3 olarak belirtilmek suretiyle ihtarat yapılmış ise de; Dairemizce benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 06.12.2023 tarihli ve 2023/7-229 E., 2023/650 K. sayılı karar içeriği doğrultusunda suça sürüklenen çocuklara yapılan etkin pişmanlık ihtaratı üzerine suça sürüklenen çocukların mahkeme huzurunda kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katındaki tutarı ödeyecek ekonomik durumlarının olmadığını beyan etmeleri nedeniyle, ödeme gücü olmadığını ifade eden suça sürüklenen çocuklar hakkında etkin pişmanlık hükmünün uygulanmamasında bir isabetsizlik görülmemiş, bu nedenle tebliğnamedeki (1) numaralı bozma düşüncesine iştirak olunmamıştır. Ancak; 1.Daha önceden hapis cezasına mahkûmiyetleri bulunmayan ve suç tarihinde 18 yaşını doldurmamış olan suça sürüklenen çocuklar hakkında hükmolunan 6 ay 20 gün hapis cezasının, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 50 nci maddesinin üçüncü fıkrası gereğince aynı Kanun'un 50 nci maddesinin birinci fıkrasındaki seçenek yaptırımlara çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi, 2.5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının, 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasından önce uygulanması suretiyle kanun maddelerinin uygulanma sıraları karıştırılmak suretiyle hüküm tesisi, hukuka aykırı bulunmuştur. III. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle katılan Gümrük İdaresi vekilinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 19.11.2024 tarihinde karar verildi.