IV. İSTİNAF
A. İstinaf Yoluna Başvuranlar
İlk Derece Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararına karşı davacılar vekili ile davalı ... vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunmuştur.
B. İstinaf Sebepleri
Davalı ... vekili istinaf dilekçesinde özetle; müteveffanın çalışanları olmadığını, aralarında işçi işveren ilişkisinin hiçbir zaman kurulmadığını, ...'un, davalıya ait iş yerine bazen gelip oturmak dışında davalı ile bir çalışan ilişkisi olmadığını, davalıya ait iş yerinin, klima montajı, demontajı ve taşınması gibi işlemlerin yapıldığı, tek çalışanın yeterli olduğu bir iş yeri olduğunu, iş yerinde sigortalı olarak ... çalışmış ve iş yerinin kapasitesi küçük olduğu için tek çalışanın yeterli gelmiş olduğunu, olay günü müteveffanın gezmek amaçlı ...'e eşlik ettiğinin ....in soruşturma beyanından da anlaşıldığını, bu yönüyle iş kazası niteliği taşımayan mevcut olaydan dolayı tazminat talebi yöneltilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, bir an için müteveffanın işçi olduğu varsayılsa dahi, klima takma-sökme işleminin yapıldığı yerdeki iş güvenliği tedbirlerini almak diğer davalının asli sorumluluğu olup bu sorumluluğu yerine getirmeyen ...isimli şirket olduğunu, davalı ...şirketinin meydana gelen kazadan tek başına ve asli olarak sorumlu olduğunu, davalı ...ile müteveffanın kusurlu olduğu açık olup davalı ...'e husumet yöneltilemeyeceğini,
Dosya kapsamında farklı tarihlerde alınan kusur raporları arasında çelişkiler bulunmakta olup bu çelişkilerin giderilemediğini, 06.12.2022 tarihli kusur raporunun, davalı ...'ün %50, diğer davalı ...isimli şirketin %40 ve ... ...'un %10 oranında kusurlu oldukları yönünde tespitte bulunmuş ve tazminat hesaplamalarına ilişkin bilirkişi raporlarının da bu kusur oranları üzerinden yapılmış olduğunu, Mahkemenin gerekçeli kararında da bu oranların tespiti yapılarak kusurun bu belirtilen oranlarda olduğu kanaatine varıldığı belirlemesi yapıldığını, ancak gerekçeli kararın hüküm kısmında bu tespitin aksine olacak şekilde bütün kusurun davalı ...'e yüklenerek tazminatın tamamından sorumlu hale getirildiğini, gerekçe ile hüküm arasında çelişki oluştuğunu, 29.07.2022 tarihli bilirkişi raporunda ise bilirkişiler arasında dahi fikir birliği oluşmamış ve karşı görüşte olan bilirkişinin muhalefet şerhi yazmış olduğunu, dosyada altı adet bilirkişi raporu ve üç adet ek bilirkişi raporu alınmış, toplamda dokuz adet rapor alınmış olduğunu, hukuki karmaşanın meydana geldiği davada verilen kararın hukuka aykırı olduğunu, hakimin davayı aydınlatma görevi bulunmakta olup işbu davada kusur oranının belirsiz bırakıldığını,
Davalılar arasında asıl işveren-alt işveren ilişkisi bulunmasına rağmen Mahkemenin diğer davalı ...şirketinin durumuna ilişkin olarak gerekçeli kararında davalılar arasında asıl işveren-alt işveren ilişkisi bulunmayıp davalılar arasındaki hukuksal ilişkinin niteliği eser sözleşmesi olup davalı ...Makine San. ve Tic. A.Ş.'nin davacılara karşı sorumluluğu bulunmadığından bu davalı şirket yönünden husumet yokluğu nedeniyle davanın reddine karar verdiğini, ancak; Yargıtay kararlarında eser sözleşmelerinde işçi sağlığı ve iş güvenliği mevzuatı kapsamında kazalardan yüklenicinin sorumlu olacağını ve iş sahibinin iş güvenliği mevzuatı dışında kusurlu ise sorumlu olacağına işaret edildiğini, asıl işveren- alt işveren ilişkisinin olmadığı, olayda eser sözleşmesi bulunduğu düşünülse dahi, diğer davalı ...şirketi için yapılan kusur tespiti oranında sorumluluğunun kabul edilmesi gerektiğini,
Davalı ...şirketinin iş yerinin çatı kısmının çürük olması ve iş yapılırken davalı tarafından herhangi bir uyarıda bulunmamasından dolayı iş kazasının meydana gelmesinde sorumluluğu bulunduğunu, çatıya çıkarılma işlemlerinde de yine ...şirketinin forkliftinin kullanıldığını, bu anlamda Yargıtay kararları ışığında da ...şirketinin ağır kusuru bulunduğunu, mahkemenin ...yönünden eser sözleşmesi bağlamında kusuruna göre sorumlu tutması gerekirken, husumet yokluğu nedeniyle davanın reddine karar vermesinin hatalı olduğunu,
... ... yönünden de bilirkişi raporlarında %10 olarak belirlenen kusur durumunun Mahkemece dikkate alınmadığını, işçi olmadığı halde iş yerine giden ve gerekli dikkat ve özeni göstermeyen müteveffanın sorumluluğunun olmadığı yönündeki Mahkeme kararının usul ve yasaya aykırı olduğunu,
İDM'nin hükme esas aldığı 09.08.2023 tarihli bilirkişi hesaplamasının hatalı olduğunu, hesaplamada Disk Birleşik Metal Sendikasından gönderilen emsal ücretin esas alınamayacağını, ... ..., davalının işçisi olmadığı gibi, kalifiye işçi niteliğinde de olmadığını, asgari ücret üzerinden hesaplama yapılması gerekirken emsal ücretin esas alınmasının usul ve yasaya aykırı olduğunu,
Yine hesaplamada kaza tarihi olan 2020 yılı emsal ücretine göre hesaplama yapılması gerekirken; 2023 yılı emsal ücretinin gönderilmiş olması ve bu ücretin 2020 yılına oranlanarak hesaplama yapılmasının hatalı olduğunu, asla kabul anlamına gelmemekle beraber Mahkemenin hükme esas alabileceği raporun 03.04.2023 tarihli rapor olabileceğini belirterek İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilmesini istemiştir.
Davacılar vekili istinaf dilekçesinde özetle; İlk Derece Mahkemesi hükmünün hatalı olduğunu, davanın; davalı ...Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş. yönünden kabulüne, diğer davalı ... yönünden ise kısmen kabul kararının kaldırılarak tam kabulüne karar verilmesi gerektiğini,
İlk Derece Mahkemesinin 06.12.2022 tarihli çelişkileri gideren kusur raporunu hükme esas aldığını, davalılar arasında eser sözleşmesi bulunduğunu kabul etmesine rağmen davalı ...şirketi yönünden husumet yokluğundan davanın reddine karar vermesinin hatalı olduğunu, davalı ...şirketinin olayda asli kusurlu ve sorumlu olduğunu, bu yönüyle İlk Derece Mahkemesi kararının çelişkili olduğunu, davalılar arasında asıl-alt işveren ilişkisi bulunduğunu, iş güvenliği mevzuatının gerektirdiği tedbirleri almayan davalı ... ile işin başında duran davalı ... şirketi yetkililerinin, kazanın meydan gelmesinden dolayı müştereken ve müteselsilen sorumlu olduklarını, somut olayda davalı ...Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin işe başlamadan önce, işveren ...'e çalışma yerinin özellikleri, çatı kaplama malzemesinin kırılgan oluşu ve diğer riskler ile ilgili olarak bilgi vermesi gerekirken vermediğini, çökme tehlikesi bulunan eternit malzemenin bulunduğu çatıya müteveffayı ve arkadaşını bizzat çıkardıklarını, bu işçilerin koruyucu malzemelerinin olmadığını gördükleri halde çatıya çıkmalarına izin verdiklerini, işçilerin üzerinde emniyet kemeri, koruyucu başlık, düşme ve çarpmaları önleyici elbise gibi iş güvenliği araç ve gereci olmadığı halde işe başlattıklarını, klimaları sökmek için gelen işçilere, yapacakları işin niteliğinin gerektirdiği şartları taşıyıp taşımadıklarını sorgulamadan, yapılacak işle ilgili talimatları vermek suretiyle işe başlattıklarını ve kazanın meydana geldiğini, bu nedenle; somut olayda meydana gelen zarardan, her iki davalının da üzerine düşen sorumlulukları yerine getirmedikleri ve oluşan zarara birlikte sebep oldukları için, zarardan müteselsilen sorumlu olduklarını,
Bu bağlamda somut olay nedeniyle görülen, İstanbul Anadolu 61. Asliye Ceza Mahkemesinin 2020/313 E. sayılı dosyasında sanık olarak yargılanmakta olan, davalı ...Makine Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin yetkilisi ..., şüpheli sıfatıyla emniyette verdiği 28.02.2020 tarihli ifadesinde "Ayrıca ..ve ...ile birlikte çatıya çıkarak basılmaması gereken yerleri göstermiştim" dediğini, görüldüğü gibi, davalı Kübik yetkilisi ve diğer işçilerinin, olayın başından itibaren yapılan işe müdahil olmuş, yol göstermiş, direktif vermiş olduklarını, iş yerinde bulunan forkliftin davalı .. işçisi ... tarafından kullanılmak suretiyle çatıya birlikte çıkılmış ve keşif yapılmış olduğunu, davalı ...Makine San. Ve Ticaret A.Ş'nin kaza konusu işin yapılmasında kontrol ve denetim yetkisinin olduğunun açıkça ortada olduğunu,
Davacılar murisinin kaza tarihinde 23 yaşında olduğunu, manevi tazminat taleplerini çok sınırlı tutmalarına rağmen, bu miktarın bile kısmen kabul edilmesinin hakkaniyete uygun düşmediğini, hükmedilen miktarın manevi tazminatın teselli edici özelliğini ortadan kaldıran bir sonuç ortaya çıkardığını belirterek İlk Derece Mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilmesini istemiştir.
C. Gerekçe ve Sonuç
Bölge Adliye Mahkemesinin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararı ile "...davalıların sorumluluklarına dair istinaf incelemesinde; İlk Derece Mahkemesi tarafından; ''Somut uyuşmazlıkta davalılardan ... firmasına verilen klima sökme işin diğer davalı ...Makine San. ve Tic. A.Ş.'nin faaliyet konusu kapsamında olmadığı, asıl işveren-alt işveren ilişkisi için aranan koşullardan “İşin iş yerinde yürütülen mal ve hizmet üretimine ilişkin olması” koşulunun olayda gerçekleşmediği anlaşılmaktadır. Nitekim davalı ...Makine San. ve Tic. A.Ş.'nin ticaret sicil kayıtlarında faaliyet konusu; “Her türlü endüstriyel robotun ve endüstriyel robot içeren makine parkurunun alımı satımı ithalatı ve ihracatını yapmak ve ana sözleşmesinde yazılı olan diğer işler” olarak belirtilmiştir. Klima sökme işinin işletme faaliyeti kapsamında ve uzmanlık gerektiren bir iş olarak değerlendirilmesi de mümkün değildir. Bu nedenle davalılar arasında asıl işveren-alt işveren ilişkisi bulunmayıp davalılar arasındaki hukuksal ilişkinin niteliği eser sözleşmesi olup davalı ...Makine San. ve Tic. A.Ş'nin davacılara karşı sorumluluğu bulunmadığından bu davalı şirket yönünden husumet yokluğu nedeniyle davanın reddine karar vermek gerekmiştir. '' şeklinde hüküm kurulmuş ise de; hükme esas alınan 06.12.2022 tarihli heyet kusur raporunda da belirtildiği üzere davalı ...Makine San. ve Tic. A.Ş.'nin iş kazası nedeniyle %40 oranında kusurlu olduğu, diğer davalı ile işi verdikten sonra tamamen el çekme şeklinde bir eser sözleşmesi yapılmadığı gibi taraflar arasında sözlü anlaşma selinde hizmet alım sözleşmesi yapılmış olduğu, klima sökme işinde kullanılan forklift davalı ...Makine San. ve Tic. A.Ş.'ye ait olduğu gibi kullanan ...'ın da bu şirket çalışanı olduğu, sonuç olarak taraflar arasında hizmet alım sözleşmesi bulunduğu ve davalıların kusurları oranında iş kazasından sorumlu oldukları anlaşılmıştır..." gerekçesiyle taraf vekillerinin istinaf başvurularının kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak yeniden esas hakkında davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
