Sanık müdafiinin temyiz sebepleri özetle;
Sanık hakkında beraat kararı verilmesi gerektiği ancak aksi karar kurulması halinde düşme kararının hukuki olduğuna, kolluk kuvvetleri tarafından yapılan arama işleminin usule ve kanuna aykırı olup elde edilen delillerinde hukuka aykırı delil konumunda olduğuna, adli arama kararı bulunmadığına, gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında yazılı arama emri alınmış ise de gecikmesinde sakınca bulunan halin belirtilmediğine, gece vakti konutta yapılan aramada "ihtiyar heyetinden ya da komşulardan 2 kişi" hazır bulundurulmaksızın arama yapıldığına, elde edilenlerinde yasaklı delil mahiyetinde olduğuna ve hükme esas alınamayacağına ilişkindir.
III. OLAY VE OLGULAR
Dava konusu olay, sanık hakkında uyuşturucu madde satışı yaptığı ihbarı ile sanığın ikametinin çevresinde yapılan çalışmalarda sanığın evinden çıkarak kolluk görevlilerini görmesi ile üzerinde bulunan uyuşturucu maddeyi ikamet içine attığı, atmış olduğu maddenin uyuşturucu maddelerden esrar niteliğinde olduğunun tespiti ile sanığın uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu işlediği iddiasına ilişkindir.
A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü
Olay tarihinde Beyoğlu Asayiş Büro Amirliğine bağlı ekiplerin İstiklal Mahallesi ... Caddesi üzerinde rutin asayiş görevlerini yaptıkları esnada ismini vermek istemeyen bir şahsın ekip otosunun yanına gelerek İstiklal İlköğretim Okulu'nun hemen yanında bir alt sokak olan ... ... Sokak No: 25 numarada ... olarak bilinen şahsın devamlı olarak uyuşturucu satışı yaptığını söylemesi üzerine ekiplerce ihbarcının vermiş olduğu bu adrese yaya olarak geçildiği, bahsi geçen ... ... Sokakta bulunan 25 nolu gecekondunun bir müddet göz ile izlendiği, bu esnada eşgali verilen şahsın gecekondunun camından dışarı baktığı ve sokağı izlediğinin bir müddet sonra da gecekondunun kapısını açarak dışarı çıkarak telaşlı biçimde etrafı gözlediğinin ve şahsın montunun sağ cebinde bir kabarıklık olduğunun görüldüğü, görevlilerce hemen şahsın yanına yaklaşıldığı bu esnada ismi olay sebebi ile sonradan öğrenilen ... isimli şahsın görevlileri fark ederek montunun sağ cebinde bulunan beyaz kağıda sarılı maddeyi ikametinin içine doğru attığının görülmesi üzerine gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında uyuşturucu madde olduğu düşünülen bu maddenin görevlilerce hemen muhafaza altına alındığı, bu maddenin ne olduğu sorulduğunda şahsın ''abi skunk'' dediği, sanığın yapılan üst aramasında uyuşturucu madde satışından elde edildiği düşünülen 990,00 TL paranın ele geçirildiği, başkaca suç unsuruna rastlanılmadığı, şahıstan ele geçirilen 990,00 TL paraya ve yere attığı uyuşturucu olduğu düşünülen madde görevlilerce muhafaza altına alındığı; gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında Cumhuriyet savcısından alınan 12.12.2018 tarihli arama kararına istinaden ... ... Sokak No: 25 numarada yapılan aramada başkaca bir suç unsurunun ele geçirilmediği, İstanbul Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nün 09.01.2019 tarihli İST-KİM-19-00045 sayılı uzmanlık raporuna göre ele geçirilen söz konusu maddenin uyuşturucu maddelerden THC ve Hint Keneviri Bitkisi olduğunun tespit edildiğinin bildirildiği, yine İstanbul Olay Yeri İnceleme Şube Müdürlüğü Parmak İzi Geliştirme Laboratuvarı Büro Amirliği'nin 27.12.2018 tarihli uzmanlık raporuna göre ele geçirilen maddenin sarılı olduğu ''PRATİK'' ibareli kağıt üzerinde iz tespit edilemediğinin bildirildiği, sanık ...'in müdafii huzurunda soruşturma aşamasında kollukta ve Sulh Ceza Hakimliğinde alınan beyanlarında özetle; olay günü bahsi geçen ... ... Sokak No: 25 adresinde bulunan eski eşinin evine çocuklarına para bırakmak için gittiğini, o esnada eve polislerin geldiğini ve hakkında ihbar olduğunu söylediklerini, bunun üzerine üzerinde bulunan uyuşturucu maddeyi kendi rızası ile çıkartarak polislere verdiğini, üst aramasından çıkan 990,00 TL 'nin kendi işyerinde kazandığı para olduğunu, ele geçen uyuşturucu maddeyi de Hacı ... Mahallesinde ismini bilmediği bir şahıstan 300,00 TL karşılığında kullanmak için aldığını, uyuşturucu madde bağımlısı olduğunu, her zaman alma olanağı olmadığı için toplu biçimde aldığını kimseye uyuşturucu satmadığını beyan ettiği, kovuşturma aşamasında mahkememiz huzurunda alınan beyanında uyuşturucu madde bağımlısı oluğunu, olay günü ele geçen maddeleri Hacı ... Mahallesinde tanımadığı bir şahıstan 300,00 TL karşılığında kullanmak için aldığını ve akabinde eski eşinin yaşadığı adrese çocuklarını görmek için gittiğini, o esnada kapının polislerce çalınması üzerine kendisinin ele geçirilen uyuşturucu maddeyi kendiliğinden çıkartarak polislere verdiğini, hakkında uyuşturucu kullanmak suçundan daha önce verilmiş olan hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararları olduğunu, uyuşturucu satışı yapmadığını düzenli bir işi olduğunu, olay günün ele geçirilen 990,00 TL paranını da kendi kazandığı para olduğunu belirterek atılı suçlamaları kabul etmediği anlaşılmıştır. Her ne kadar sanık hakkında uyuşturucu ve uyarıcı madde ticareti suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de; sanığın uyuşturucu madde ticareti yaptığına ilişkin kanıtların bulunmadığı, savunmasının aksine kanıtların da elde edilemediği, ele geçirilen ve uzmanlık raporuna göre uyuşturucu madde olduğu anlaşılan maddelerin kişisel kullanım sınırları dahilinde kalmış olması sanığın uyuşturucu satarken suçüstü görülmemiş ve yakalanmamış olması, yakalanıp sanıktan uyuşturucu satın aldığını beyan eden kimliği belirli bir kişinin beyanının bulunmaması, kendisi ile alışverişe girilmemiş olması, hakkında teknik ve fiziki takip bulunmaması, olaya, sanığın yakalanmasına uyuşturucu maddelerin ele geçirilmesine ve ikamet aramasına ilişkin tutanak içerikleri nazara alındığında herhangi bir hassas terazi veya uyuşturucu madde tartmakta, paketlemekte kullanılan bir alet ya da ambalanj malzemelerinin ele geçirilememiş olması, kimlik bilgisini vermeyen bir ihbarcının beyanı dışında sanığın uyuşturucu ticareti yaptığını ispatlar mahiyette sanık savunmasının aksini ispatlar delillere ulaşılamamış olması, uyuşturucu ticareti suçunu reddetme yasal hakkına sahip olan sanığın tümden suçu reddetme hakkına da sahip olduğu nazara alındığında kanıtlanabilen eyleminin kısmen kendi kabulü doğrultusunda kullanmak maksadıyla uyuşturucu madde bulundurmak ve uyuşturucu kullanmak suçunu oluşturduğunun kabulünde zorunluluk bulunduğu, sanığın adli sicil kaydında görülen ve dosya içinde konulan İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2015/182 Esas 2016/96 Karar sayılı ve yine İstanbul 11. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2016/181 Esas 2016/207 Karar sayılı kararlarına göre sanık hakkında daha önceden kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde bulundurmak ve kullanmak suçlarından hükmün açıklanmasının geri bırakılması ve denetimli serbestlik kararı verilmiş olmakla, sanığın üçüncü kez kullanmak maksadıyla uyuşturucu madde bulundurmak suçunu işlediği anlaşıldığından mahkumiyetine karar verilmiştir.
B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü
Sanığın eyleminin kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak suçunu oluşturduğunun kabul edilmesinin dosya kapsamına uygun olduğu kabul edilmekle; Ulusal Yargı Ağı Projesi (UYAP) sisteminde yapılan araştırmada; istinafa konu suçun, İstanbul 12. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2015/182 Esas, 2016/96 Karar ve 25.03.2016 tarihli kararı ile 04.04.2016 tarihinde kesinleşen ve İstanbul 11. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2016/181 Esas, 2016/207 Karar ve 23.09.2016 tarihli kararı ile 18.10.2016 tarihinde kesinleşen kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın almak, kabul etmek, bulundurmak ve kullanmak suçundan verilen zorunlu hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarının beş yıllık denetim döneminde işlendiği belirlenmekle, kovuşturma şartı gerçekleşmediğinden kamu davasının düşmesine karar verilmiştir.
